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Il presente lavoro si prefigge come obiettivo quello di esaminare la problematica dei rapporti intercorrenti tra Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato e Autorità Giudiziaria Ordinaria, nell'esercizio delle loro competenze, in relazione al sindacato sulle intese restrittive della concorrenza. In particolare, oggetto di studio è il doppio binario dei sistemi di valutazione e di apprezzamento delle intese, affidati – in sede amministrativa – all'Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato ed – in sede giurisdizionale – alla competenza esclusiva ed in unico grado della Corte d'Appello. La tesi analizza la scelta operata dal legislatore nazionale evidenziando gli aspetti problematici della soluzione adottata in sede legislativa ed indagando sui problemi applicativi che essa origina, soprattutto nella prospettiva del potenziale conflitto tra valutazioni amministrative e pronunciamenti giurisdizionali. L'indagine involge anche la coerenza sistematica del predetto doppio binario di valutazioni e di tutela e la possibilità teorica di risolvere i potenziali conflitti ritraendo dalle norme vigenti un principio, non scritto ma ricavabile in via interpretativa, di pregiudizialità amministrativa. Inoltre, in una prospettiva comparatistica delle soluzioni adottate nell'ordinamento italiano e nello spirito della progressiva uniformazione del diritto dei Paesi appartenenti all'Unione Europea, si è reso opportuno lo studio e l'analisi della disciplina data nella medesima materia in un altro Stato europeo, in particolare in quello spagnolo, vicino al nostro per tradizione giuridica e per omogeneità dei principi generali. Da ultimo, occorre avvertire che il Governo ha attribuito nuove competenze all'Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato nell'ambito dello Statuto delle Imprese e del c.d. Decreto Salva Italia. In particolare, e per quel che interessa in questa sede, il Decreto Liberalizzazioni, convertito in Legge n. 27 del 24 Marzo 2012, amplia ulteriormente l'area di intervento dell'AGCM, oltre ad introdurre un sistema interamente nuovo di finanziamento di tale istituzione. Preme fin da ora sottolineare che l'articolo 2 del citato Decreto, prevede la sostituzione di tutte le esistenti sezioni specializzate in materia di proprietà industriale ed intellettuale attualmente presenti presso alcuni Tribunali e Corti di Appello, con nuove sezioni specializzate in materia di impresa. Peraltro, tali nuove sezioni specializzate saranno istituite anche presso tutti i rimanenti Tribunali e Corti di Appello aventi sede nel capoluogo di ciascuna regione, ad eccezione della Valle d'Aosta, nonché presso il Tribunale e la Corte di Appello di Brescia. Le predette nuove sezioni, saranno competenti a conoscere delle controversie relative alla violazione della normativa antitrust italiana e dell'Unione Europea. Conseguentemente, l'articolo 2, comma secondo, del Decreto Crescitalia, modifica il testo dell'articolo 33 della legge n. 287/90 (legge antitrust), che attribuiva alle Corti di Appello territorialmente competenti le controversie tra privati inerenti la violazione della (sola) normativa italiana antitrust. La nuova norma, inoltre, risolve finalmente la disparità di trattamento tra la disciplina comunitaria e quella nazionale poste a tutela della concorrenza. Ai sensi del citato articolo 33, della legge n. 287/90, infatti, le Corti di Appello erano competenti, quali giudici di primo - e unico grado - se si assumeva violata la disciplina nazionale a tutela della concorrenza, mentre le violazioni della disciplina antitrust comunitaria restavano nella normale competenza dei Tribunali, con possibilità di successivo appello. Proprio perché entrambe le normative sono di contenuto pressoché identico, tale disparità di trattamento, ora eliminata dalla legge n. 27 del 2012, risultava difficilmente giustificabile ed oltretutto fonte di evidente incertezza circa il foro competente. ; This paper aims to examine the issue of the relationship between Italian Competition Authority and the ordinary courts, relating the exercise of their powers referring to the judgement on anti-competitive agreements. In particular, the object of this study is the two-track system of evaluation and appreciation of the agreements, committed – on the administrative side – to the Italian Competition Authority, and - in the courts - to the exclusive jurisdiction of the Court of Appeal. The paper analyzes the choice made by the Italian legislator, by highlighting the problematic aspects of the solution adopted by the legislator and by investigating the practical problems which it originates, especially in the view of the potential conflict between administrative assessments and judicial pronouncements. The study involves also the systematic coherence of the predicted double-track assessments and the theoretical possibility to solve the potential conflicts, by deducting from the rules, a not written principle obtainable through the interpretation of the administrative prejudicial. Furthermore, in a comparative perspective of the solutions adopted in Italy and in the spirit of the progressive unification of the law of the countries belonging to the European Union, it has become appropriate the study and the analysis of the rules given in the same subject in another European country: the Spain, a country that is very close to our legal tradition and homogeneity of the general principles. Finally, it should be noted that the Italian Government has given new powers to the Italian Competition Authority in the section called "Statuto delle Imprese" and in the "Salva Italia" decree. In particular, the "Decreto Liberalizzazioni" decree, converted into Law 24 March 2012, no. 27, further expanding the area of intervention of the Italian Competition Authority, in addition to the introduction of a new system of financing of the institution. It is important to underline that Article 2 of the Decree provides the replacement of all existing sections in the field of industrial and intellectual property, currently present in some Courts and Courts of Appeal, with new sections on business matter. Moreover, these new sections will be established also in all remaining Courts and Courts of Appeal established in the capital of each region, except in Valle d'Aosta, and in the Court and the Court of Appeal of Brescia. The aforementioned new sections, will have jurisdiction to hear and determine disputes relating to antitrust Italian and European Union. Consequently, Article 2, second paragraph, of "Decreto Crescitalia" decree, edits the text of Article 33 of Law no. 287/90 (antitrust law), which assigned to the Courts of Appeal territorial jurisdiction disputes between individuals concerning the violation of the Italian antitrust legislation. The new discipline, finally also addresses the difference in treatment between the Community and national rules for the protection of competition. Within the meaning of Article 33 of Law no. 287/90, in fact, the Court of Appeal had jurisdiction, such as courts of first instance only with the violation of the national antitrust legislation, whereas the violations of the European Union antitrust legislation remained in the normal jurisdiction of the courts, with the possibility of subsequent appeal. Just because the two laws are almost identical in content, this difference in treatment, now removed from the Law. 27 of 2012, was difficult to justify and moreover obvious source of uncertainty about the jurisdiction. ; Dottorato di ricerca in Persona, impresa e lavoro: dal diritto interno a quello internazionale (XXV ciclo)

La tesi analizza il tema della natura della responsabilità endofamiliare, che rappresenta una tra le maggiori novità che, negli ultimi anni, ha interessato l'evoluzione del diritto di famiglia. Se per lungo tempo la famiglia è stata considerata immune alle regole di responsabilità, oggi, il panorama scientifico italiano è pressoché concorde nell'ammettere l'applicazione delle regole di responsabilità civile nelle ipotesi di violazione dei doveri coniugali e genitoriali. Tale acquisizione si pone quale corollario non solo al superamento dell'idea di specialità dei rapporti familiari, ma anche alla progressiva affermazione dei diritti della persona all'interno delle formazioni sociali in cui si esplica la personalità dell'individuo. Gli interventi della giurisprudenza di merito e di legittimità hanno oltrepassato i tradizionali confini del diritto di famiglia, aprendo tale settore alle regole aquiliane, facendo leva, per questa via, non soltanto sull'insufficienza dei rimedi giusfamiliari, ma soprattutto sulla necessità di assicurare all'individuo adeguata tutela, anche risarcitoria, e ciò indipendentemente dal fatto che l'individuo appartenga ad una comunità familiare. Nonostante la giurisprudenza ormai maggioritaria sia orientata nel senso di veicolare la responsabilità derivante dalla violazione del dovere familiare secondo le regole aquiliane, non mancano, tuttavia, voci contrarie che mettono in discussione la natura stessa di tale responsabilità. Si valuta, dunque, la possibilità di interpretare i doveri matrimoniali quali obblighi di protezione, ponendo attenzione alla natura del rapporto e agli obblighi che ne discendono, con l'obiettivo di valutare se sia possibile offrire una lettura alternativa alle ipotesi risarcitorie riguardanti la violazione dei doveri coniugali. In questo senso non si potrà certamente trascurare la presenza di obblighi giuridici specificamente individuati dal legislatore e la dimensione di relazionalità in cui vengono a trovarsi i familiari conviventi, che non possono essere considerati alla stregua di un «chiunque» generico, in quanto legati da un rapporto preesistente che nasce e si instaura quale rapporto particolarmente qualificato. L'indagine in esame si estende anche a valutazioni che riguardano l'opportunità e la convenienza a ravvisare in taluni istituti finalità punitive. Lo spunto è offerto dall'art. 709 ter cod. proc. civ., in tema di soluzione delle controversie nelle ipotesi di gravi inadempienze e violazioni nell'affidamento dei figli. L'espressa previsione di una formula risarcitoria, che attribuisce al giudice il potere di disporre il risarcimento del danno a carico di uno dei genitori, nei confronti del figlio, o anche dell'altro genitore, ha fatto emergere orientamenti contrastanti in ordine alla possibilità di configurare, attraverso tale disposizione, un'ipotesi di danno punitivo. ; This dissertation analyzes the theme of liability remedies between spouses, which represents one of the most important acquisitions, in recent years, that has interested the evolution of Family Law. If in the past the family was considered immune to the compensatory remedies, nowadays, the panorama of Italian legal science is almost unanimous to admit the application of civil liability rules in cases related to the violation of conjugal and parental duties. This opening to general remedies not only involves the overcoming of the specialty of Family Law, but also progressively affirms the expected growth of personal rights within all social formations, in which the personality of the individual is expressed. The interventions of the case law of merit and legitimacy have transcended the traditional boundaries of Family Law, opening the sector to non-contractual rules, levering, in this way, not only the inadequacy of the existing remedies, but above all the necessity to ensure adequate protection to the individual, also for damages, regardless of whether he belongs to a family community or not. While the majority of jurisprudence is oriented to acknowledge that the violation of duty of a spouse should be regulated by non-contractual liability, as if it were a tort, there are doctrines that contest the nature of that type of responsibility and prefer to define it as contractual liability. Therefore, it is necessary to evaluate the possibility to interpret marital obligations as «obligations of protection», by considering the nature of the relationship and the obligations that descend, with the purpose to evaluate if it is possible to offer an alternative interpretation of the hypothesis of compensation regarding the violation of conjugal duties. In this sense, the presence of legal obligations identified by the legislator and the relatedness of family members, who can not be considered as a generic person, because they are in a particularly qualified relationship, certainly can not be overlooked. This research extends across evaluations that regard the opportunity and convenience to recognize punitive damages, in certain institutes. A starting point is offered by analyzing art. 709 ter cod. proc. civ., in theme with solutions of the controversies in settling disputes in the hypothesis of serious defaults and violations involving child custody. The expressed prevision of a formula for compensation, that confers a judge the authority to order that compensation for damages against one of the parents, in favor of a child or even for the other parent, has caused conflicting orientations to emerge in the order of the possibility to configure a hypothesis of punitive damages. ; Dottorato di ricerca in Persona, impresa e lavoro: dal diritto interno a quello internazionale (XXVII ciclo)

La tesi di dottorato ha ad oggetto le relazioni tra disciplina del contratto e della concorrenza nell'ottica e nel contesto del private enforcement della normativa antitrust comunitaria ed italiana. Si è inteso cioè indagare se, ed in quali termini, l'attuale processo di modernizzazione del diritto europeo della concorrenza, ed in particolare gli sforzi in atto tesi a sviluppare l'applicazione da parte dei giudici civili della normativa antitrust, possano giovarsi di una riflessione sui rapporti di quest'ultima con il diritto dei contratti, con particolare riguardo ai profili della invalidità e delle restituzioni. Nel campo del cd. private enforcement, al momento, le attenzioni della Commissione e dei commentatori appaiono concentrate, dal punto di vista del diritto sostanziale, sulla sola tematica delle azioni di risarcimento (extracontrattuale). Tuttavia, si ritiene che la configurazione di una cornice normativa che consenta ed incentivi un contenzioso civile in materia di antitrust non solo quantitativamente più rilevante, ma anche caratterizzato da un apprezzabile grado di certezza e coerenza giuridica, richiede il chiarimento di ulteriori aspetti e profili giusprivatistici, ed anzitutto quelli dell'invalidità e delle restituzioni contrattuali. La tesi prende avvio richiamando i rapporti tra teoria del contratto e concorrenza, nonché l'evoluzione delle invalidità nella disciplina civilistica del mercato: temi oggetto, negli ultimi anni, di un vivo, colto ed amplissimo dibattito dottrinale. Il (pur breve) riferimento preliminare a tale panorama di idee ha come scopo la definizione di un quadro teorico-generale che costituisca una solida base concettuale per l'analisi delle specifiche tematiche affrontate nel prosieguo della ricerca (Capitolo I – Contratto, mercato e invalidità: geografia concettuale minima). L'indagine si sposta quindi sul momento di incontro, o di collisione, più importante, sotto il profilo dello stretto diritto positivo, tra disciplina del contratto e normativa della concorrenza: la nullità delle intese restrittive della concorrenza, espressamente sancita nel Trattato di Roma (e ora nel Trattato sul funzionamento dell'Unione europea). Viene analizzato il regime di questa nullità, come definito dalla giurisprudenza comunitaria (ed in parte, nazionale), nonché il suo utilizzo nel contenzioso civile, allo scopo di metterne in luce incertezze applicative, le eterogeneità fra Stati membri (per i profili rimessi alle discipline nazionali), le potenzialità come strumento di tutela di situazioni giuridiche lese da condotte anticompetitive, le possibili incongruenze con gli obiettivi di politica antitrust e con soluzioni eque nei rapporti tra i contraenti (Capitolo II – La nullità delle intese anticoncorrenziali). Si passa quindi all'analisi delle sorti civilistiche dei contratti in violazione del divieto di abuso di posizione dominante, valutando i diversi rimedi esperibili anche nel quadro della dicotomia tra regole di validità e regole di comportamento (Capitolo III – Abuso di posizione dominante e invalidità). La tesi si occupa poi del tema, in larga parte inesplorato, delle restituzioni derivanti da contratti nulli per violazione della disciplina antitrust e più in genere dei possibili rimedi contro l'arricchimento ingiusto determinato da condotte anticompetitive. Come per la nullità, l'obiettivo è valutare gli ambiti di applicazione di tali azioni, il loro potenziale nel contenzioso civile antitrust, i rapporti con i rimedi risarcitori, ma anche i rischi di soluzioni impraticabili o inaccettabili connesse alla restituzioni delle prestazioni per il ripristino dello status quo (Capitolo IV – Antitrust e restituzioni). Infine, al tema dello sviluppo del private enforcement del diritto della concorrenza, anche con indicazioni – de iure condendo – circa possibili diverse conformazioni del regime della nullità e delle restituzioni in ambito antitrust, viene affiancata la prospettiva dell'armonizzazione europea del diritto dei contratti. Infatti, molte delle specifiche tematiche sopra affrontate (ad esempio: invalidità parziale e cd. severability di clausole negoziali, l'alternativa (o il concorso) tra rimedi invalidanti e risarcitori, il regime della nullità a fronte di abusi di potere di mercato (e quindi di violazione di norme imperative da cui derivano contratti per così dire solo "unilateralmente" illeciti), l'esperibilità di pretese restitutorie in contratti illegali) paiono offrire interessanti utili spunti di riflessione anche nell'ottica più ampia della discussione sul ruolo e l'operatività dei rimedi contrattuali e restitutori nei rapporti di mercato. Viene insomma sostenuto un approccio che integri le iniziative tese alla costruzione del diritto contrattuale europeo e quelle per la definizione di quadro normativo comune sul private enforcement del diritto della concorrenza (Capitolo V – Private enforcement del diritto della concorrenza e diritto europeo dei contratti). La ricerca è condotta avendo principalmente riguardo al diritto italiano ed europeo, ma costanti sono i raffronti con altri ordinamenti nazionali, ed in primis con quelli inglese, francese e tedesco (senza dimenticare l'esperienza statunitense, che da sempre conosce un forte sviluppo del private enforcement del diritto della concorrenza, pur senza una particolare attenzione ai profili dell'invalidità e delle restituzioni).

Il tema della giustizia contrattuale e dell'equilibrio tra le prestazioni delle parti è stato oggetto di particolare attenzione sia da parte della dottrina che della giurisprudenza. Tale ambito di studio è reso particolarmente interessante dagli interventi del legislatore comunitario e, più in generale, dalle normative internazionali, che sebbene abbiano valenza di soft law, influenzano, in diversa misura, l'evoluzione della legislazione nei singoli ordinamenti. Tra i temi connessi alla richiamata problematica, meritano di essere menzionati la gestione del rischio contrattuale e i rimedi elaborati dagli ordinamenti nazionali in caso di sopravvenienze. Infatti, il verificarsi di eventi sopravvenuti ed imprevedibili ovvero il mutamento delle circostanze prese in considerazione dai contraenti possono alterare l'equilibrio contrattuale o comportare l'impossibilità di adempiere la prestazione di una parte. In quest'ottica, assume un peculiare rilievo l'istituto della presupposizione, e i rimedi ad essa correlati. Questa figura giuridica è stata oggetto di studio da parte di autorevole dottrina, la quale, dal vigore del codice previgente fino ad oggi, si è interrogata sulla natura giuridica di un istituto che non risulta positivizzato all'interno del nostro ordinamento. La presupposizione ha la finalità di individuare le fattispecie nelle quali le circostanze passate, presenti o future, esterne al contratto, date per certe dalle parti, ma non espressamente previste nell'accordo concluso, vengano a mancare, ovvero mutino. In queste ipotesi, l'ordinamento deve predisporre rimedi idonei a tutelare gli interessi dei contraenti, cercando di eliminare lo squilibrio contrattuale verificatosi. Partendo dalla concezione soggettivistica di Windscheild, insigni giuristi hanno proposto la propria ricostruzione relativa al fondamento giuridico della presupposizione, cercando di volta in volta di assimilare tale figura ad altre fattispecie affini disciplinate all'interno del codice civile. Sebbene risulti molto complesso compiere una ricognizione completa sulle varie posizioni espresse dalla dottrina e dalla giurisprudenza con riguardo alla presupposizione, comprendere il fondamento giuridico dell'istituto appare necessario per comprendere quali siano i rimedi esperibili dalle parti. Dopo avere analizzato le principali tesi soggettivistiche e oggettivistiche sostenute da attenta dottrina, ed averne evidenziato alcune criticità, si ritiene di aderire alla ricostruzione della recente giurisprudenza, che riconosce alla figura un autonomo e specifico rilievo, distinguendola sia dagli elementi essenziali del contratto, come la causa, che dagli elementi accidentali, come la condizione. L'istituto deve essere, pertanto, inquadrato nell'ambito delle sopravvenienze, rilevando in termini di distribuzione e amministrazione dei rischi contrattuali. Ciò posto in ordine al fondamento giuridico della figura in esame, si è reso necessario soffermarsi sui rimedi offerti dall'ordinamento nell'ipotesi di sopravvenienze, in virtù di un'ottica prevalentemente rimediale in caso di alterazione dell'originario equilibrio contrattuale. La dottrina e la giurisprudenza, infatti, si sono da sempre soffermati sulla tutela caducatori dell'accordo negoziale in seguito al verificarsi di un disequilibrio tra le prestazioni dei contraenti. Ci si è soffermati, in particolare, sulla possibilità di ricorrere ai rimedi della nullità, della annullabilità e dell'inefficacia, per poi analizzare la soluzione accolta nel presente lavoro, quella del recesso esercitabile in caso di inesigibilità della prestazione dovuta al venir meno della circostanza presupposta dalle parti in sede di perfezionamento dell'accordo. Oltre alla descritta tutela, si ritiene che i contraenti possano pervenire anche alla manutenzione del negozio giuridico, qualora sia possibile ravvisare, nonostante la sopravvenienza, un interesse della controparte alla prestazione – anche se differente nella quantità o nella qualità rispetto all'originaria obbligazione. A tal fine, si è approfondito l'istituto della rinegoziazione che, così come la presupposizione, trova il suo fondamento in un'ottica di giustizia contrattuale; il menzionato rimedio, infatti, è finalizzato al riequilibrio delle prestazioni in seguito al verificarsi di eventi perturbativi dell'originario assetto negoziale. Questo strumento di tutela è stato analizzato innanzitutto in un'ottica internazionale e di diritto privato europeo, dal momento che la sua prima regolamentazione deve essere individuata nei Principi Unidroit prima e nei Principi di Diritto Europeo dei Contratti poi. Successivamente, ci si è interrogati sulla configurabilità della rinegoziazone all'interno del nostro ordinamento, soffermandosi, in primo luogo, sulla validità delle clausole convenzionali di rinegoziazione ed sul loro possibile fondamento giuridico all'interno del sistema nazionale; in secondo luogo, sulle diverse posizioni dottrinarie inerenti la possibilità di configurare un obbligo legale di rinegoziazione sulla base della disciplina delle sopravvenienze e sulla clausola di buona fede; infine, sulla ampiezza dei poteri del giudice nell'ipotesi di trattative rinegoziative non andate a buon fine. Pertanto, dopo avere analizzato separatamente i due istituti della presupposizione e della rinegoziazione del contratto, ci si è soffermati sulla compatibilità delle conclusioni raggiunte separatamente per ognuna delle figure, ipotizzando la possibilità di ricostruire un sistema di giustizia contrattuale all'interno del nostro ordinamento, soprattutto alla luce del crescente ruolo della buona fede quale fonte di integrazione del contratto. Si è concluso nel senso che quando si verifica un mutamento delle circostanze successivo alla conclusione dell'accordo, entrambe le parti possono chiedere di intavolare trattative dirette alla rinegoziazione; presumibilmente, la parte svantaggiata avrà più interesse a chiedere il riequilibrio delle prestazioni contrattuali rispetto alla parte adempiente. Se quest'ultima si rifiuti di intavolare serie trattative, l'ordinamento predispone idonei rimedi. Qualora, però, il contraente svantaggiato non esprima una volontà in tal senso (e cioè decida di non richiedere la rinegoziazione del contratto), l'ordinamento prevede altri rimedi diretti allo scioglimento del vincolo contrattuale. In particolare, per quanto concerne la presupposizione, il discrimen tra il rimedio caducatorio e quello conservativo deve essere individuato nell'interesse dei contraenti alla prestazione; nel caso in cui, nonostante il mutamento delle circostanze rispetto alla conclusione del contratto, sia ancora ravvisabile un interesse della parte alla manutenzione del negozio, il contraente potrà chiedere di rinegoziare i termini dell'accordo attraverso una novazione dell'obbligazione dedotta in contratto ovvero mediante un cambiamento solo quantitativo della stessa. Al contrario, qualora non sia ravvisabile alcun interesse alla conservazione del contratto poiché il venir meno del presupposto ha reso completamente inutile la prestazione per uno o per entrambi i contraenti, non è possibile riscontrare alcun motivo alla conservazione del contratto.

Il presente lavoro si prefigge la finalità di analizzare taluni aspetti legati al diritto reale di abitazione, con speciale riferimento al divieto di cessione del predetto diritto previsto dall'articolo 1024 del codice civile. Tale problematica, inoltre, è strettamente connessa anche ad altri aspetti pratici, quali l'ipotecabilità e l'espropriabilità del predetto diritto reale. In particolare è apparso opportuno approfondire preliminarmente taluni profili di carattere generale riguardanti il diritto di abitazione, nei limiti in cui essi fossero funzionali alla ricostruzione che si è tentato di proporre. A tal fine, sono stati affrontati alcuni aspetti, quali la natura giuridica e i presupposti soggettivi ed oggettivi, in quanto ritenuti propedeutici al prosieguo della trattazione. In particolare l'esclusione del diritto d' abitazione dal novero dei diritti ipotecabili ha sollevato diverse questioni in dottrina e in giurisprudenza. L'inattitudine del predetto diritto ad essere oggetto d'iscrizione ipotecaria deve essere necessariamente valutato alla luce della propria disciplina. Il diritto d'abitazione consente al titolare di abitare una casa "limitatamente ai bisogni suoi e della sua famiglia" (art. 1022 cod. civ.). Il rapporto che si instaura a seguito della costituzione del diritto è fondato sull'intuitus personae, sia sotto il profilo del contenuto del diritto che sotto il profilo del rapporto dell'habitator con il proprietario dell'immobile. La limitazione dell'esercizio del diritto al soddisfacimento dei bisogni del suo titolare, infatti, da una parte implica che il suo trasferimento ad un terzo potrebbe mutarne il contenuto, con eventuale nocumento per il proprietario; dall'altra implica che qualora la casa risulti di estensione maggiore rispetto alle esigenze dell'habitator, il proprietario potrà goderne per la parte eccedente: il titolare del diritto reale d'abitazione non avrebbe infatti titolo ad opporsi alle ingerenze del proprietario, nei limiti in cui quest'ultimo non molesti il libero godimento dell'altra parte dell'abitazione. Anche sotto questo secondo profilo emerge la personalità del rapporto, essendo rilevante per il proprietario la persona del titolare del diritto, con il quale potrebbe anche trovarsi dover convivere. Tali motivazioni costituiscono la ratio alla base del divieto di cessione e di locazione del diritto in esame, ex art. 1024 cod. civ. Tale divieto costituisce a sua volta il fondamento dell'esclusione del diritto d'abitazione (e d'uso) dall'elenco dei diritti ipotecabili ex art. 2810 cod. civ. La realizzazione della causa di garanzia, infatti, implica che la situazione sostanziale dedotta quale oggetto dell'ipoteca sia alienabile, non potendo immaginarsi una vendita forzata del diritto ove di questo non possa normalmente disporne il titolare. Probabilmente a ciò è legata anche la precisazione posta dall'art. 2810 n. 1) cod. civ., per cui sono ipotecabili gli immobili "che sono in commercio". L'ammissibilità dell'iscrizione ipotecaria sul diritto d'abitazione postula il riconoscimento della sua trasferibilità: è dunque necessaria un'analisi della portata del divieto di cessione di tale diritto posto dall'art. 1024 cod. civ. Come accennato, infatti, tale divieto è posto al fine di tutelare la posizione del proprietario dell'immobile, e dunque a presidio di interessi di natura privatistica: la regola sarebbe quindi applicabile ove non sia diversamente disposto dal titolo costitutivo, mentre con l'accordo di proprietario ed habitator potrebbe prevedersi una più o meno libera cedibilità, grazie al consenso della parte che la disciplina codicistica mira a tutelare. In merito è stato obiettato che il divieto di cessione non solo sia disposto a tutela della posizione del nudo proprietario, ma faccia parte del contenuto stesso del diritto, in quanto al variare del titolare sono destinate a variare anche le esigenze in base alle quali il contenuto di detto diritto è parametrato. In tale ottica, la possibilità che esso circoli, seppure con il consenso del nudo proprietario, porterebbe a rendere variabile la portata stessa del diritto, con conseguente violazione del principio di tipicità e del numerus clausus dei diritti reali, in quanto risulterebbero alterati gli aspetti caratterizzanti della disciplina tipica dell'istituto. Qualora si ritenessero accoglibili siffatte osservazioni, dovrebbe conseguentemente ritenersi che il divieto di cui all'art. 1024 cod. civ. sia inderogabile anche con il consenso del nudo proprietario contro interessato. Il principio della tipicità e del numerus clausus dei diritti reali, infatti, è posto a tutela di interessi di carattere generale, ed ha dunque valenza pubblicistica. Tale principio, come noto, risponde all'esigenza di consentire ai terzi di essere preventivamente a conoscenza dell'esistenza di pesi o vincoli opponibili erga omnes, con conseguente tutela del commercio giuridico; persegue inoltre l'utilità socio-economica di salvaguardare, per quanto possibile, la libertà, l'assolutezza e la pienezza della proprietà fondiaria, ed assurge dunque a principio di rilevanza costituzionale. Altro fondamento del divieto è stato, inoltre, riscontrato in via indiretta nel disposto di cui all'art. 1372 c. 3 cod. civ., per cui è inibita alle parti la stipulazione di contratti ad effetti reali oltre i casi previsti dalla legge. Inoltre, i fautori dell'inderogabilità del divieto ritengono che non sia applicabile al diritto d'abitazione la disciplina che consente il trasferimento dell'usufrutto per un certo tempo o per tutta la sua durata, se non vietato dal titolo costitutivo (art. 980 cod. civ.), mancando in tal caso la compatibilità tra discipline richiesta dall'art. 1026 cod. civ. Nell'usufrutto, infatti, la tutela del nudo proprietario deriva dal fatto che la durata massima del diritto gravante sull'immobile di sua titolarità è ancorata alla durata dell'originario usufrutto su esso costituito. Conseguentemente la cessione del diritto non rischierebbe di produrre una limitazione ulteriore al pieno estendersi delle facoltà proprietarie. Diversamente, in ipotesi di cessione del diritto d'abitazione, la mutevolezza dei bisogni del titolare e della sua famiglia non consente di riprodurre in via pattizia una limitazione del diritto di proprietà che risulti indifferente per il nudo proprietario: la coincidenza dei bisogni del cedente e della sua famiglia con quelli del cessionario e della sua famiglia, infatti, rappresenterebbe un dato verificabile solo a posteriori. La difficoltà di conciliare il patto in deroga al divieto di cessione del diritto d'abitazione con il principio di tipicità dei diritti reali ha condotto parte della dottrina a giustificarne l'ammissibilità ritenendo che esso trasformerebbe il diritto d'abitazione in un altro diritto reale (con conseguente mancata creazione di un diritto reale atipico). In tale ottica, in sede interpretativa potrebbe ritenersi che, con la stipulazione del patto di libera trasferibilità, le parti abbiano inteso in realtà costituire un diritto d'usufrutto, ovvero stipulare un contratto di comodato o di locazione, o che comunque tale diverso diritto esse avrebbero inteso costituire qualora fossero state a conoscenza della nullità del patto (arg. ex art. 1424 cod. civ.). Diversa dall'ipotesi del preventivo patto di cedibilità è quella del trasferimento del diritto con contestuale costituzione in atto di nudo proprietario ed habitator. In tal caso, infatti, il trasferimento potrebbe ottenersi attraverso una rinuncia abdicativa ( la quale deve avere forma scritta art.1350 n.5 e deve essere trascritta ai sensi dell'articolo 2643 n.5) da parte dell'habitator al proprio diritto, con conseguente espansione della nuda proprietà in proprietà piena in virtù del principio di elasticità del dominio. Alla luce di tali premesse, può osservarsi quanto segue. L' intrasferibilità di un diritto reale viene ad incidere anche sulla valutazione del legislatore in ordine all' ipotecabilità del medesimo. La non assoggettabilità ad ipoteca non è conseguenza necessaria dell'inalienabilità, e in diversi casi, pur essendo prevista l'intrasferibilità del diritto, non si esclude che il diritto stesso possa essere ipotecato. Tuttavia, qualora l'intrasferibilità sia connessa, come nel caso dell'abitazione alla natura del diritto, e dunque all'esigenza di preservarne l'identità, che sarebbe invece compromessa dalla circolazione del diritto, le medesime ragioni che valgono ad escluderne l'alienabilità assumono valore determinante anche al fine di escluderne l'assoggettabilità ad ipoteca. E' pacifico l'orientamento secondo il quale il diritto di abitazione, come quello d'uso e il diritto di servitù, non può essere oggetto di ipoteca in quanto non è ricompreso nell'elencazione dell'articolo 2810 del codice civile. L'ipotecabilità di tale diritto non è prevista nemmeno da leggi speciali. Pertanto deve ritenersi che il diritto di abitazione sia inidoneo ad essere oggetto d'ipoteca anche a causa del suo carattere inalienabile. Nel secondo capitolo è stato affrontato il diritto di abitazione spettante al coniuge superstite. La norma di riferimento, l'articolo 540 comma secondo, si trova, com'è noto, nella parte del libro II dedicato ai diritti spettanti ai legittimari e alla loro tutela, e la sua ratio - secondo la Corte Costituzionale (sentenza n. 310 del 26 maggio 1989) va ricercata nella tutela di interessi non patrimoniali quali la conservazione della memoria del coniuge scomparso, il mantenimento del tenore di vita, delle relazioni sociali e degli status symbols goduti durante il matrimonio. La natura giuridica dei diritti ex articolo 540 comma secondo non solo riveste notevole interesse teorico al fine di testare la "messa a punto" degli ingranaggi del complesso meccanismo successorio, ma costituisce un imprescindibile punto di partenza per affrontare - e provare a risolvere - tutte le implicazioni di carattere pratico ed operativo che si presentano all'operatore del diritto. Il diritto di abitazione si "attiva" solo in presenza di determinati presupposti: 1) viene, innanzitutto, in rilievo un PRESUPPOSTO SOGGETTIVO Deve infatti esistere un CONIUGE SUPERSTITE al momento dell'apertura della successione. Il presupposto soggettivo è rispettato anche se il coniuge superstite sia SEPARATO CONSENSUALMENTE o SENZA ADDEBITO? L'articolo 585 c.c. attribuisce al coniuge separato consensualmente o senza addebito gli stessi diritti successori spettanti al coniuge non separato, per cui dovremmo - sulla base di un'applicazione letterale e rigorosa della norma - affermare che ad esso spetti anche il diritto di abitare la casa familiare. Senonchè, in tal caso, risulta "imbarazzante" parlare di abitazione adibita a "residenza familiare" e la norma non avrebbe ragione di essere applicata, venuta meno la sua ratio così come individuata dalla corte costituzionale. 2) viene, poi, in rilievo, quale PRESUPPOSTO OGGETTIVO indispensabile per l'operatività della disciplina in oggetto, l'esistenza di una CASA ADIBITA A RESIDENZA FAMILIARE DI PROPRIETÀ DEL DEFUNTO O COMUNE. Coerentemenente dovrebbe anche sostenerne la sua TRASCRIVIBILITA' A ciò, tuttavia, si oppongono ragioni di ordine pratico: per l'esecuzione della formalità è necessario uno dei titoli previsti dall'articolo 2648 c.c. che, evidentemente, mancano ogniqualvolta si apra una successione legittima. ; The present work aims the purpose of analyzing certain aspects related to the real right of residence, with special reference to the prohibition of the sale of that right under article 1024 of the Civil Code. This issue is also closely related to other practical aspects, such as ipotecabilità and espropriabilità predicted real right. In particular appeared to be investigated preliminarily certain profiles of general questions about the right to housing, to the extent that they were functional reconstruction attempted to propose. To this end, they dealt with some aspects, such as the legal nature and assumptions subjective and objective, as it was considered preparatory to the continuation of the discussion. In particular, the exclusion of the right of 'house from the list of rights ipotecabili raised several issues in doctrine and in jurisprudence. The inadequacy of that law to be the subject of mortgage registration have to be assessed in the light of their own discipline. The right of residence permit the holder to live in a house, "limited to his needs and his family" (Art. 1022 cod. Civ.). The relationship that develops as a result of the establishment of the right is founded sull'intuitus personae, both in terms of the content of the law and in terms of the relationship dell'habitator with the property owner. The limitation of the right to meet the needs of its owner, in fact, on the one hand implies that his transfer to a third party could changing its content, with possible harm to the owner; the other implies that if the house appears wider than the needs dell'habitator, the owner will enjoy it for the excess: the holder of the real right of residence would not in fact entitled to oppose the interference of the owner, to the extent where this does not harassing the free enjoyment of the other part of the house. Also in this second profile emerges the personality of the report, being relevant to the owner the person of the right holder, with which it could also be having to live. These reasons are the rationale for the prohibition of the sale and lease of the right in question, pursuant to art. 1024 cod. civ. This prohibition is in turn the basis for exclusion of the right of residence (and use) the list of rights ipotecabili art. 2810 cod. civ. The realization of the cause of guarantee, in fact, implies that the situation substantially deducted as an object of the mortgage is alienable, unable to imagine a forced sale of the right of where this can not freely dispose of the holder. Probably this is also linked to the specification laid down by. 2810 n. 1) cod. civ., why are ipotecabili properties "that are on the market." The eligibility enrollment mortgage on the right of residence demands acknowledgment of its portability, so it is necessary to analyze the scope of the prohibition of the sale of such right place art. 1024 cod. civ. As mentioned, in fact, such a ban is placed in order to protect the position of the property owner, and therefore in defense of the interests of private nature: the rule would be applicable where it is otherwise entitled constitutive, while with the agreement owner and habitator could be foreseen a more or less free transferability, thanks to permission from the legal provision is intended to protect. About it has been argued that the prohibition of the sale not only is willing to protect the position of the bare owner, but is part of the content of the law, because the variation of the holder are intended to vary the demands under which the content of that law is equated. In this context, the possibility that it circles, albeit with the consent of the bare owner, would make variable the scope of the right, resulting in violation of the principle of typicality and the quantitative ceiling of the real rights, as would be altered the characteristic features typical of the discipline of the institute. If you consider it acceptable in such observations should therefore be concluded that the prohibition in Article. 1024 cod. civ. is unavoidable even with the consent of the bare owner against concerned. The principle of typicality and the quantitative ceiling of real rights, in fact, is designed to protect the interests of a general nature, and therefore value journalism. This principle, as is known, meets the need to enable third parties to be previously aware of the existence of weights or constraints opposable erga omnes, resulting in protection of the legal trade; also pursues the socio-economic utility to preserve, as far as possible, the freedom, the absoluteness and fullness of landed property, and then rises to the principle of constitutional significance. Another basis for the prohibition was also found indirectly in the provision of art. 1372 c. 3 cod. civ., it is inhibited to the parties entering into contracts with real effects beyond the cases provided by law. Moreover, proponents of the ban dell'inderogabilità believe that it is not applicable to the right of residence discipline that allows the transfer of the usufruct for a time or for its entire duration, if not prohibited by the title of incorporation (art. 980 cod . Civ.), lacking in this case the compatibility between disciplines required by art. 1026 cod. civ. Nell'usufrutto, in fact, the protection of the bare owner comes from the fact that the maximum duration of the right levied on the property in its ownership is anchored to the duration of the original usufruct of it consists. Consequently, the transfer of the right might not produce a further limitation to the full extend of the proprietary right. Otherwise, in the event of transfer of the right to housing, the changing needs of the owner and his family can not play on a covenantal a limitation of the right to property that is indifferent to the bare owner: the coincidence of the needs of the transferor and of his family with the assignee and his family, in fact, represent a verifiable data only in retrospect. The difficulty of reconciling the pact in derogation from the prohibition of the sale of the right of residence to the principle of typicality of property rights has led some commentators to justify their eligibility believing that it would transform the right of residence in another real right ( resulting in failure to create a real right atypical). In this context, in the interpretative could be considered that, with the signing of the pact of free transferability, the parties intended to actually be a right to use, or enter into a contract of loan or lease, or that such a different law they would be understood if they had been aware of the invalidity of the covenant (arg. art. 1424 cod. civ.). Different from the hypothesis of the budget pact transferability is that of the transfer of the right with simultaneous constitution in place of bare owner and habitator. In this case, the transfer could be obtained through a waiver abdicativa (which must be in writing and must be transcribed art.1350 n.5 under Article 2643 # 5) by dell'habitator his right, resulting in expansion of the bare property in full ownership by virtue of the principle of elasticity domain. In light of the foregoing, it can be observed the following. The 'non-transferability of a real right is to affect also the assessment of the legislature in order to' ipotecabilità thereof. The not being subject to mortgage is not necessary consequence inalienability, and in several cases, even though there is the non-transferability of the right, it is possible that the law itself may be mortgaged. However, where the non-transferability is connected, as in the case of the dwelling to the nature of the right, and therefore the need to preserve the identity, which would be affected by the movement of the right, the same reasons as apply to exclude the alienability take decisive value also in order to exclude the liability to mortgage. And 'peaceful orientation according to which the right to housing, such as the right of use and easement, can not be the subject of mortgage as there is included in listing of Article 2810 of the Civil Code. The ipotecabilità of this right is not provided even by special laws. Therefore, it must be held that the right to housing is unfit to be the subject of mortgage also because of its inalienable character. In the second chapter was addressed the right to housing payable to the surviving spouse. The reference standard, Article 540 paragraph two, is, as is well known, in part II of the book devoted to the rights due to the heirs and their protection, and its ratio - according to the Constitutional Court (judgment no. 310 of 26 May 1989) to be found in the protection of non-pecuniary interests such as the conservation of the memory of deceased spouse, maintaining the standard of living, social relations and status symbols enjoyed during the marriage. The legal nature of the rights under Article 540 paragraph two not only of considerable theoretical interest in order to test the "fine tuning" of the gears of the complex mechanism of inheritance, but is an essential starting point to address - and try to solve - all practical and operational implications that are presented to the operator's right. The right to housing is "active" only under certain conditions: 1) is, first, raised a ASSUMPTION SUBJECTIVE Must in fact exist a SURVIVING SPOUSE upon opening of the succession. The subjective condition is fulfilled even if the surviving spouse is a separate agreement or WITHOUT CHARGE? Article 585 of the Civil Code attaches to the separated spouse or consensually without charge the same inheritance rights pertaining to the spouse not separated, so we should - based on a literal application of the standard and rigorous - say that it is also entitled the right to inhabit the family home. Except that, in this case, is "embarrassing" to speak of dwelling used as a "family home" and the norm would have no reason to apply, failed its ratio as identified by the Constitutional Court. 2) is, then, in relief, which ASSUMPTION OBJECTIVE indispensable for the operation of the discipline in question, the existence of a HOUSE USED AS A FAMILY RESIDENCE OR COMMON PROPERTY OF THE DECEASED. Coerentemenente should also sustain its TRASCRIVIBILITA ' To this, however, oppose practical reasons: for the execution of the formalities you need one of the securities provided for in Article 2648 cc who obviously lacking whenever you open a legitimate succession. ; Dottorato di ricerca in Persona, impresa e lavoro: dal diritto interno a quello internazionale (XXVII ciclo)

Il trust è uno dei principali istituti del diritto inglese. La Convenzione de L'Aja del 1° luglio 1985, ratificata dall'Italia con la l. 16 ottobre 1989, n. 364 (entrata in vigore il 1° gennaio 1992) ha reso l'istituto oggetto di una disciplina positiva da parte del nostro ordinamento. All'indomani della ratifica occasione di dialogo, o meglio di scontro, è stato proprio il grado di penetrazione dell'istituto anglosassone nel nostro ordinamento. In particolare, si è indagata la possibilità di configurare un trust interno facendo leva sulle disposizioni contenute nella Convenzione. Il sintagma «trust interno» qualifica quel trust in cui tutti i significant elements sono italiani eccezion fatta per la legge regolatrice. L'attuale dibattito dottrinale e giurisprudenziale sull'ammissibilità del trust interno è, tuttavia, destinato a esaurirsi a seguito dell'introduzione, nel nostro ordinamento, del contratto di fiducia, prevista dall'art. 12 del disegno di legge comunitaria 2010. L'art. 12 contiene la delega al Governo ad adottare uno o più decreti legislativi recanti la disciplina del contratto di fiducia che verrà inserita nel Codice civile e, precisamente, all'interno del titolo III (Dei singoli contratti) del libro IV (Delle obbligazioni). L'introduzione del nuovo istituto risponde alla crescente domanda di prestazioni legali inerenti a operazioni fiduciarie registrata, nell'ultimo decennio, dal mercato italiano. Il disegno di legge definisce il nuovo negozio il «contratto con cui il fiduciante trasferisce diritti, beni o somme di denaro specificamente individuati in forma di patrimonio separato ad un fiduciario che li amministra, secondo uno scopo determinato, anche nell'interesse di uno o più beneficiari determinati o determinabili». Alla luce dei criteri direttivi e dei principi dettati dall'art. 12, due si rivelano essere le alternative adottabili dal conditor per forgiare uno strumento in grado di competere con il trust de L'Aja. La prima evoca la regolamentazione di un negozio fiduciario che, inverato dal diritto civile e da quello commerciale, si ponga quale contratto atipico di affidamento fiduciario; la seconda consiste nell'adozione di un modello che si ispiri all'istituto francese della fiducie. E' ancora presto per comprendere quale delle due vie il nostro legislatore sceglierà di percorrere in adempimento della delega conferitagli dall'art. 12 del disegno di legge comunitaria 2010. Al riguardo si rivela, dunque, utile il confronto della delega con le normative che potrebbero assurgere a modelli per il legislatore italiano: la fiducie francese e l'affidamento fiduciario sammarinese.

Il progetto di ricerca verte sul diritto di ritenzione, vale a dire il diritto del creditore di trattenere presso di sé una res, normalmente si tratta di denaro, rifiutandone la restituzione sino a quando tutte le sue pretese creditorie, comprese quelle accessorie connesse al credito, siano state pienamente soddisfatte dal debitore. Innanzitutto preme evidenziare come si sia ritenuto di aprire il progetto scientifico sul diritto di ritenzione, nel primo capitolo, con un espresso riferimento all'autotutela privata, intesa come possibilità per il singolo di farsi giustizia da sé, soffermandosi in particolare sulla difficoltà di individuare una categoria unitaria ed univoca di autotutela, dal momento che essa non trova una disciplina sistematica all'interno del nostro ordinamento, bensì fa capolino in una serie di disposizioni satellite che, in modo frammentario ed occasionale, indirettamente la richiamano. Si è riflettuto, poi, sulla circostanza per cui, molto probabilmente, la scelta di politica legislativa che il compilatore del nostro codice ha adottato è frutto di un pregiudizio nei confronti di questa categoria giuridica, nel senso che tale istituto è stato implicitamente ricollegato ad un'idea di diritto primitiva e barbara ove vigeva la legge "del più forte", e dove il singolo poteva farsi giustizia da sé, senza osservare le regole poste dalle Istituzioni dello Stato. Da qui, per una parte della dottrina si è sentita la necessità di formulare una definizione che potesse in qualche modo delineare i confini di questo istituto giuridico. In tal senso, l'autotutela è stata definita come quel generale potere di difendere la situazione giuridica di cui si è titolari mantenendo inalterata la situazione esistente ovvero ripristinando, laddove la legge espressamente lo prevede, lo status quo ante rispetto ad un determinato rapporto obbligatorio. In tal modo, mediante il richiamo di quelle disposizioni che vietano l'esercizio arbitrario delle proprie ragioni (cfr. gli artt. 392 e 393 cod. pen. che disciplinano le ipotesi di esercizio arbitrario delle proprie ragioni con violenza, rispettivamente, sulle cose e sulle persone) e attraverso la riflessione sulle scelte di politica legislativa sottese all'assenza di una definizione compiuta di autotutela, si è passati ad individuare, all'interno della categoria dell'autotutela privata, il diritto di ritenzione sposando, così, quell'orientamento dottrinario che vede l'autotutela come rimedio eccezionale ed, in quanto tale, tassativamente previsto dal legislatore allo scopo di consentire al privato interessato la facoltà di provvedere a conservare ed attuare quello stato di fatto conforme al suo diritto insoddisfatto o minacciato. Ragionando sull'autotutela, si è pervenuti a differenziarla a seconda del carattere attivo o passivo che la connota, vale a dire in funzione preventiva o in reazione ad un comportamento della controparte inadempiente. L'autotutela in funzione preventiva consente a colui che risulta essere titolare di un diritto soggettivo il potere di tutelarlo con la forza contro le altrui ingerenze che, in qualche modo, possano potenzialmente interferire con il pieno godimento del bene oggetto della posizione giuridica de quo. In dottrina c'è chi (i.e. Betti che, in proposito, richiama, a titolo esemplificativo, l'art. 713 cod. civ. che autorizza chi ha sciami di api ad inseguirli sul fondo altrui) ha parlato di autotutela cautelare visto lo scopo di tutelare il diritto contro una potenziale lesione del diritto del suo titolare caratterizzata da una sorta di anticipazione degli effetti sanzionatori che ne derivano. D'altro canto si è dato conto dell'esistenza di una forma di autotutela in funzione reattiva allo scopo di reagire appunto al verificarsi di una situazione lesiva quando questa risulti in corso ovvero provvedendo alla rimozione della situazione che ne ostacola il suo libero godimento ripristinando lo status quo ante. Va da sé, in questa ipotesi, della necessaria proporzione tra l'offesa e la conseguente difesa, pena il sorgere di un profilo di responsabilità dell'autore della condotta reattiva. Accanto all'autotutela c.d. attiva, in dottrina si rintracciano casi di autotutela passiva che sorge in presenza di rapporti obbligatori a prestazioni corrispettive allorquando il soggetto che agisce in autotutela lo fa ponendo in essere un comportamento di resistenza all'altrui pretesa. Proprio tale condotta è quella che rintracciamo nel diritto di ritenzione in tutti quei casi in cui la previsione legislativa opera a tutela di chi detiene una cosa altrui, in relazione alla quale abbia sopportato spese o crediti da far valere in virtù di un precedente rapporto giuridico già sorto tra le parti. Si è proseguita l'indagine, poi, esaminando altri casi di autotutela passiva come ad esempio l'eccezione d'inadempimento, che costituisce una reazione del soggetto che, in alternativa alla risoluzione del contratto, in virtù del sinallagma contrattuale, si pone in essere per reagire all'inadempienza della controparte. Tuttavia se entrambi gli istituti rappresentano, a ben vedere, due tipologie di autotutela passiva, occorre però evidenziare le differenze esistenti: se nel diritto di ritenzione il rifiuto di riconsegnare la cosa opera come meccanismo di coazione psicologica sul debitore inadempiente, invece nell'eccezione d'inadempimento il rifiuto di dare luogo alla prestazione dedotta in obbligazione si fonda sul sinallagma stesso tipico dei contratti a prestazioni corrispettive. Ci si è, così, soffermati, nell'ambito della fattispecie retentoria, sul ruolo svolto dall'autotutela privata che opera in funzione di garanzia patrimoniale a vantaggio del creditore richiamando i principi enunciati dall'art. 2740 cod. civ. Ciò significa che, posta la definizione di garanzia come quel rimedio che consente al creditore di raggiungere il risultato dedotto in obbligazione anche allorquando venga meno la prestazione del debitore o malgrado la sua opposizione o inerzia, il diritto di ritenzione rappresenta uno stimolo azionato dal creditore che, generando un meccanismo di coazione psicologica per il debitore, fa sì che quest'ultimo adempia soddisfacendo, così, l'interesse del creditore. In tal modo lo strumento ritentorio azionato dal creditore in via di autotutela, altro non è che l'espressione della garanzia patrimoniale e, quindi, il riflesso di quel principio di responsabilità patrimoniale di cui all'art. 2740 cod. civ. Nel secondo capitolo si è proceduto ad inquadrare il diritto di ritenzione all'interno del codice civile da un punto di vista squisitamente del diritto sostanziale andando ad analizzare i presupposti, la nozione, il contenuto e l'oggetto, con particolare attenzione alle differenze tra ritenzione semplice e ritenzione privilegiata. Ci si è soffermati anche sull'excursus storico-comparatistico del diritto di ritenzione andando ad individuare che la figura del diritto di ritenzione risale al diritto romano che ne conosceva una casistica variegata che consentiva al possessore di retinere una determinata res fino a concorrenza del pagamento dovutogli per riparazioni, migliorie o, perfino, danni derivanti dalla cosa medesima. Una figura generale di ritenzione fu ignota al diritto intermedio e non trovò ingresso nella codificazione francese che ne disciplinò, più che altro, singole ipotesi isolate fungendo da modello per i codici preunitari e per il codice civile italiano del 1865 e, di conseguenza, per l'attuale. Diversamente da questa impostazione che può definirsi "satellitare", il BGB ammette e prevede il diritto di ritenzione disciplinandolo in modo organico e sistematico all'interno dell'impianto codicistico tedesco, stessa sorte spetta alla ritenzione disciplinata sisistematicamente sia nell'ordinamento svizzero che austriaco. Nel terzo capitolo l'oggetto dell'indagine va a soffermarsi sulle fattispecie legali di ritenzione presenti nel nostro ordinamento, con particolare considerazione sulla comparazione tra l'istituto ritentorio e i principali contratti tipici ed i diritti reali di garanzia, con particolare riguardo al divieto del patto commissorio. Qui si è voluto mettere in luce che il diritto di ritenzione non compete, in generale, a qualsiasi creditore che possegga ovvero detenga una determinata res. Bensì tale diritto viene attribuito di volta in volta dal legislatore ad un dato creditore sulla base di una valutazione normativa relativa ad un bilanciamento dei contrapposti interessi tra quello del creditore ad essere soddisfatto del credito rispetto a quello del debitore a riavere la cosa. Dall'osservazione critica delle diverse norme che, nel nostro codice civile, prevedono il diritto di ritenzione è possibile rintracciare un tratto comune: l'esigenza che il credito per spese o prestazioni eseguite per la cosa trovi in essa uno strumento di garanzia. In tal modo è possibile delineare un primo gruppo di disposizioni che utilizzano la ritenzione come uno strumento di garanzia per le spese fatte per la cosa ritenuta; e secondariamente un altro gruppo che riconoscono tale diritto a chi risulta creditore per servizi o lavori in base ad un rapporto contrattuale. Notiamo come sussista una connessione tra res e credito, che giustifica la ritenzione accordata al creditore a garanzia di un credito per una prestazione di cui la cosa è stata lo strumento o l'oggetto (così abbiamo il riconoscimento del diritto di ritenzione al vettore per i crediti dipendenti dal diritto di trasporto, al mandatario per i crediti derivanti dall'esecuzione del mandato, al depositario per i crediti derivanti dall'esecuzione del deposito, al prestatore d'opera intellettuale relativamente alle cose e ai documenti ricevuti in ragione della sua attività). Si è proceduto, poi, ad individuare e differenziare la ritenzione semplice da quella privilegiata che è quella che viene riconosciuta al creditore munito di privilegio speciale che può trattenere le cose soggette a privilegio fino a che non venga soddisfatto il suo credito e può venderle secondo le disposizioni stabilite per la vendita del pegno. Si è deciso, così, di concludere questo capitolo con una riflessione sulla possibile creazione di una ritenzione c.d. "convenzionale" sulla base di una specifica pattuizione delle parti in tal senso. A tale proposito si stagliano due contrapposte opinioni, di cui la prevalente nega la possibilità di pensare ad una ritenzione convenzionale sulla base delle osservazioni relative a forme di giustizia privata che richiamerebbero gli artt. 392 e 393 cod. pen. Dirimpetto a dette opinioni dottrinali troviamo l'opinione autorevolissima – C. Massimo Bianca – seppur minoritaria di chi ritiene, invece, che la ritenzione possa essere il frutto di una specifica pattuizione delle parti. Tale opinione muove dalla considerazione di escludere l'idea di una giustizia assolutamente monopolizzata dallo Stato ove, quindi, si rileva la piena liceità di un'ipotesi di ritenzione convenzionale, dal momento che questa comporta un limite alla restituzione del bene consentito dallo stesso avente diritto. In ultimo nel quarto capitolo si è deciso di delineare brevemente quelli che sono gli effetti giuridici derivanti dall'esercizio del diritto di ritenzione e le cause di estinzione del diritto stesso per meglio completare il quadro della disciplina. Nello specifico si è avuto modo di evidenziare come gli effetti dell'esercizio del diritto di ritenzione consistano nella stessa definizione, dal momento che la ritenzione non attribuisce particolari forme di ius distrahendi né di ius praelationis. Tra gli effetti generali del diritto di ritenzione non vi è la facoltà del retentor di servirsi della cosa né la possibilità di acquistarne la proprietà. Al contrario, il diritto di ritenzione implica a carico del creditore-ritentore l'obbligo di custodia della res da svolgere con la diligenza del buon padre di famiglia. Inoltre il creditore-ritentore, dal momento che non ha un diritto di godimento sulla res che si trova nella sua materiale disponibilità ha il divieto di servirsi della cosa stessa e di fare propri i frutti che da essa derivano. Infine a completamento della disciplina si è deciso di fare un breve riferimento alle cause di estinzione del diritto di ritenzione che risultano essere connesse alla sua struttura e funzione. Avremo, quindi: l'estinzione del credito a cui accede la ritenzione, il venire meno della detenzione della cosa oggetto del diritto, il perimento della cosa, la sostituzione della garanzia offerta dal debitore.

Lo studio della novazione (oggettiva) dell'obbligazione, oltre a rilevare per il suo valore intrinseco, costituisce il fondamento per la comprensione del fenomeno della modificazione convenzionale del contenuto dell'obbligazione, ammessa, quest'ultima, tra l'altro, dall'articolo 1321 c.c., là dove si prevede il potere delle parti di "regolare" un rapporto giuridico patrimoniale tra di esse intercorrente. La novazione costituisce, infatti, il della vicenda modificativa, in quanto segna il superamento del primitivo rapporto in virtù di un penetrante innesto di elementi di novità quanto all'oggetto o al titolo e della volontà delle parti contraenti che, secondo quanto prescrive il codice civile vigente, deve risultare in modo non equivoco. Al fondo, si pone il problema del corretto bilanciamento di tali componenti, soggettiva e oggettiva, della novazione, il cui ruolo nel determinare il superamento dell'originario rapporto e, quindi, il travalicamento dei limiti tipologici della modificazione, resta ancora da decifrare, come certifica il diuturno dibattito dottrinale sull'argomento. La corretta demarcazione delle due vicende è ardua anche a causa dei numerosi fraintendimenti concettuali che ricorrentemente affiorano nella nostra letteratura giuridica; non ultima, l'idea, ancora largamente diffusa, che novazione e modificazione presentino un certo grado di omogeneità. Più a monte, non vi è univocità di vedute neppure sulla natura giuridica della novazione e sui suoi effetti. Nel corso di un travagliato processo di elaborazione dottrinale si è tuttavia giunti a enucleare il potere dispositivo, in senso novativo, del credito; sullo sfondo, si staglia il carattere autonomo ed unitario dell'effetto novativo, isolato ed identificato tramite la reductio ad unitatem degli effetti estintivo e costitutivo e promanante dalla succitata facoltà di disposizione novativa. Quest'ultima si colloca, con pari dignità, al fianco del potere dispositivo di tipo traslativo ed a quello di tipo rinunziativo, come una delle utilità indirette ritraibili dal diritto soggettivo. Tuttavia, mentre la facoltà di disposizione traslativa non esprime necessariamente uno scambio, siccome l'effetto traslativo è incolore dal punto di vista della causa del negozio, non altrettanto è a dirsi dell'effetto novativo, che condensa lo scambio tra estinzione e costituzione. Per tale ragione l'effetto novativo, oltre a potersi inquadrare in un più ampio spettro di effetti e a concorrere con essi all'integrazione del profilo causale della fattispecie, ben può ricorrere isolatamente, e, in tale ipotesi, appare in grado, da solo, di colorare causalmente il negozio. In conclusione, tanto il contratto (di novazione) quanto il singolo effetto, pur assorbito in una fattispecie negoziale complessa, darebbero luogo ad autentica novazione, regolata direttamente (non già in via di interpretazione estensiva o analogica) dalle norme del codice civile: la disciplina della novazione presiede alla produzione del relativo effetto, e le regole sulla novazione si applicano a prescindere dalla circostanza che l'effetto novativo si presenti isolatamente (qualificando, in tal caso, autonomamente il negozio) o quale frammento di una più ampia fattispecie negoziale. Un'applicazione concreta di questo principio si ha nel caso della transazione novativa; rispetto a quest'ultima fattispecie, non sarebbe corretto discorrere, quantomeno nell'accezione corrente, di transazione "innovativa", trattandosi di un contratto all'interno della cui causa è isolabile l'effetto novativo tipico. Una volta posta in luce l'essenza del fenomeno novativo, e sul presupposto che, al pari di quella novativa, anche la vicenda modificativa può atteggiarsi ora come effetto, ora come contratto connotato causalmente da quel singolo effetto, si prospettano due ulteriori quesiti: il mutamento dell'oggetto (o del titolo) dell'obbligazione può essere conseguito unicamente tramite novazione, ovvero le parti possono evitare che, pure in presenza di un simile mutamento, la novazione si verifichi? In secondo luogo, la volontà delle parti può far sì che si determini novazione anche nell'ipotesi in cui la nuova obbligazione presenti, nei confronti di quella originaria, diversità limitate ad aspetti accessori? La risposta alla prima domanda rinviene il proprio fulcro nell'interpretazione di quanto disposto dall'art. 1230 c.c., mentre la soluzione del secondo problema si incentra sull'esegesi dell'art. 1231 c.c. In relazione ad entrambi i quesiti si ritiene di dover accedere alla tesi più liberista: in base alla ricostruzione prescelta, se la volontà delle parti è espressamente manifestata sarà essa, e non la norma di riferimento (articoli 1230 e 1231), a imprimere una qualificazione alla vicenda in un senso (modificazione) o nell'altro (novazione). La norma, quindi, ha carattere sussidiario e cedevole di fronte ad una diversa volontà delle parti contraenti; sua funzione è, infatti, di disporre un criterio di riconoscimento e, in ultima analisi, di regolamentare quelle fattispecie che risultano equivoche perché non vengono corroborate da una idonea manifestazione di volontà delle parti del negozio. L'autonomia privata, lasciata dal nostro ordinamento libera di esplicarsi in tutte le forme che non contrastino con norme di legge, ordine pubblico e buon costume, potrebbe quindi spingersi sino al punto di produrre la novazione anche in assenza di qualsiasi modificazione oggettiva (né soggettiva) del rapporto. Sotto il profilo causale, si osserva che, secondo la ricostruzione offerta, la causa, o minima unità effettuale, del contratto di novazione, ravvisata nell'effetto novativo, inteso a sua volta quale sintesi degli effetti estintivo e costitutivo, reciprocamente avvinti da un nesso di corrispettività, non presenta alcuna contaminazione con la vicenda modificativa, o sostitutiva, che dunque appare estranea al fenomeno novativo strettamente inteso. All'effetto novativo così delineato è estranea la sostituzione di qualunque elemento dell'originario rapporto con un altro elemento di diverso contenuto, giacché lo "scambio" si realizza sul piano giuridico (prima ancora che su quello economico) e riguarda gli effetti estintivo e costitutivo, non i contenuti delle obbligazioni che, rispettivamente, si estinguono e si costituiscono. Questa novazione "neutra" rinviene tuttavia, ai sensi dell'articolo 1322, secondo comma, c.c., un potenziale limite nella necessità di superare il vaglio di meritevolezza. Da questo punto di vista, nel caso di una volontà diretta a produrre una novazione pur in carenza del presupposto oggettivo, e, dunque, al limite, in assenza di qualunque connotato di novità sotto il profilo oggettivo, l'interesse non può che risiedere nell'intento di produrre, con riferimento all'originario rapporto, tutte le conseguenze tipiche della novazione e che risultano, di contro, estranee alla vicenda modificativa: si ponga mente alla normale estinzione della clausola penale, ove convenuta in relazione al primitivo rapporto e fatta salva una diversa volontà delle parti, al decorso ed alla misura degli interessi moratori, per alcuni autori anche all'esclusione, salvo diversa volontà delle parti, dell'azione di risoluzione per inadempimento e della relativa eccezione in relazione alla nuova obbligazione, qualora la primitiva obbligazione traesse origine da un contratto sinallagmatico, ed inoltre ai privilegi, al pegno ed alle ipoteche, nonché alla disciplina della prescrizione. La novazione potrebbe dunque darsi anche senza che sia in alcun modo alterata la fisionomia oggettiva dell'obbligazione (una volta verificato che l'interesse in concreto sotteso a tale operazione non sia perseguibile recta via per mezzo di altri strumenti giuridici) in quanto muterebbe, in ogni caso, la disciplina del rapporto. Sempre sotto il profilo della meritevolezza della novazione compiuta senza modificazioni (oggettive né soggettive), vengono esaminati gli effetti della novazione sul rapporto e sul contratto. Da tale ultimo punto di vista, si impone una digressione sul tema della causa del contratto. La ricorrente affermazione di una valenza soggettivistica della causa – adombrata nella tesi della causa in concreto, nella rilevanza dei motivi, nella teoria della presupposizione, nella distinzione tra causa e tipo contrattuale – trova la sua ragion d'essere nella duplice valenza del negozio giuridico come vicenda formale e come fonte dell'autoregolamentazione degli interessi privati. Negli atti negoziali non contrattuali, il momento di emersione della causa si ha solo sul piano dell'autoregolamento degli interessi, mancando invece la diversa e più pregnante rilevanza formale, a pena di nullità, che, per scelta di politica legislativa, è appannaggio esclusivo del fenomeno contrattuale. Da tali considerazioni discende, per via immediata e diretta, una diversa conseguenza della deficienza causale nell'uno e nell'altro caso. La mancanza di causa quale requisito formale di validità (causa del negozio) pregiudica la corretta qualificazione giuridico - formale degli interessi di parte e determina, per l'effetto, la irrilevanza giuridica della fattispecie se non sub specie iuris della sua radicale nullità formale. Il difetto della causa sul piano dell'autoregolamento degli interessi privati espresso dal negozio, sia esso contrattuale o meno (causa dell'attribuzione), non integra un difetto giuridico – formale e perciò, per definizione, non può riverberarsi sul piano delle forme del diritto. Tale difetto non si traduce, pertanto, in irrilevanza giuridica o in nullità della fattispecie. La fattispecie è valida e produttiva di effetti ma quegli effetti, così come determinatisi nelle rispettive sfere giuridiche, risulteranno instabili e provvisori, venendo ad essere successivamente rimossi attraverso gli istituti della ripetizione dell'indebito e dell'arricchimento senza causa. La novazione è estranea alla vicenda giuridico formale che ricorre nella fase genetica del contratto e perciò stesso non è in grado di alterarla o rimuoverla. La novazione è una vicenda propria del rapporto giuridico. Se, tuttavia, la novazione incide su un rapporto inserito nel quadro di una vicenda corrispettiva, questo fatto non è scevro di conseguenze. La novazione di uno dei rapporti corrispettivi comporterà l'alterazione dell'originario programma negoziale. In tal caso, il rimedio predisposto dall'ordinamento è quello della ripetibilità dell'attribuzione sfornita di sostegno causale. Se dunque la novazione si atteggia talora come fenomeno (indirettamente e latamente) modificativo degli altri rapporti scaturenti da una medesima fonte di natura negoziale, in tale contesto nessuno specifico interesse può ricondursi ad una novazione "neutra", giacché un tale negozio lascerebbe del tutto impregiudicato il complessivo assetto negoziale divisato dalle parti dell'originario contratto. Resta, in ogni caso, fissato il principio per cui la vicenda novativa, così come quella modificativa, s'incentra su un rapporto giuridico soggettivo (peraltro, non necessariamente obbligatorio) ancora in fieri, soggiacente al contratto fonte. Il ritenere che la novazione sia riferibile a ogni rapporto, inteso in senso ampio e non solo di natura obbligatoria, produce un significativo ampliamento dell'ambito di operatività della novazione; nondimeno, tale conclusione non legittima l'adesione ad una visione indiscriminatamente inclusiva dell'istituto: i diritti reali, con l'eccezione delle aspettative di natura reale, ne restano esclusi, perché la novazione è vicenda del rapporto, non del contratto, e i diritti reali per loro natura consentono la realizzazione del bisogno di vita ad essi sotteso senza la cooperazione di un soggetto passivo, dunque senza la necessità che venga istituito alcun rapporto intersoggettivo. Per analoghe ragioni, si ritiene che la disciplina della novazione non sia esportabile al campo delle obbligazioni naturali, e ciò in quanto, in radice, non si ritiene che queste ultime configurino autentiche obbligazioni, nemmeno sui generis. L'unico effetto dell'obbligazione naturale è la soluti retentio. Viceversa, sebbene la novazione, come pure la modificazione, siano vicende riferite ex professo dal legislatore ai rapporti di natura obbligatoria, entrambe sono senz'altro esportabili ai rapporti giuridici, comunque denominati, ancora in essere e non esauriti. Tra questi, l'aspettativa giuridicamente protetta è una situazione di diritto soggettivo a carattere trasversale, che consente, tra l'altro, di dare efficacemente conto di quella figura tradizionalmente (ed impropriamente) qualificata come novazione aleatoria. Con riferimento a tale situazione giuridica soggettiva, resta una difficoltà sul versante della disciplina applicabile oltre che, più in particolare, della delimitazione tra novazione e modificazione, stante l'impossibilità di trasporre sic et simpliciter la disciplina codicistica, calibrata sui diritti di natura obbligatoria, senza adattamenti. Il titolare del diritto di aspettativa ne può disporre in qualunque forma, trasferendolo, rinunziandovi, modificandolo o novandolo. Lo spettro dei possibili scenari che possono prospettarsi si allarga a dismisura, ove si consideri che la novazione, postulando, a differenza della modificazione, una discontinuità tra due situazioni giuridiche distinte, e riguardando perciò due distinti rapporti, può interessare, da un lato, un diritto di aspettativa ma, dall'altro, anche un diritto soggettivo di natura finale, o viceversa. Un'altra situazione giuridica soggettiva che si coniuga tanto con la vicenda modificativa quanto con quella novativa è il diritto potestativo, cui fa da contrappunto, dal lato passivo, la situazione giuridica soggettiva che va sotto il nome di soggezione. Appare, infine, necessario, al fine di acquisire piena contezza dei confini tra novazione e modificazione, tracciare il limite esterno di rilevanza di entrambi questi fenomeni rispetto ad altre fattispecie contigue: negozio di riconoscimento, negozio riproduttivo e negozio rinnovativo.

La presente ricerca si propone innanzitutto l'obiettivo di illustrare ed analizzare – senza alcuna pretesa di esaustività – la disciplina delle garanzie nella vendita di beni di consumo attraverso una lettura delle disposizioni che, discostandosi dal tradizionale approccio dogmatico, miri in particolare ad indagare i rapporti nell'ambito della filiera distributiva al fine di individuare le principali cause che, di fatto, ne hanno ad oggi sostanzialmente impedito una corretta e puntuale applicazione da parte degli operatori commerciali, con il conseguente generale pregiudizio degli interessi dei consumatori. Muovendo da tale analisi, le cui argomentazioni possono essere supportate anche dalle evidenze istruttorie dell'attività posta in essere, in materia, dall'Autorità garante della concorrenza e del mercato, si è tentato di suggerire alcuni spunti di riflessione in merito alle possibili misure che, anche alla luce delle recenti iniziative del legislatore comunitario e nazionale, possano contemperare la duplice esigenza di fornire una più ampia ed effettiva tutela degli interessi dei consumatori garantendo al tempo stesso un più corretto ed equo funzionamento del mercato e, in particolare, delle relazioni commerciali lungo la filiera distributiva. A tal fine, nel capitolo I viene illustrata nel dettaglio la disciplina generale sulla vendita di beni di consumo evidenziando altresì, laddove il dato testuale lo consente, l'obiettivo del legislatore comunitario e nazionale di conseguire un più elevato livello di protezione dei consumatori evitando distorsioni della concorrenza nel mercato, con il risultato finale di inserire la tutela del consumatore in una prospettiva più ampia quale, appunto, la garanzia dell'ordinato funzionamento del mercato. In tal senso, ad esempio, possono leggersi i considerando n. 1, 4 e 5 della direttiva 99/44/CE, la previsione di un temperamento alla disciplina sulla presunzione di conformità del contratto di cui all'art. 129, comma 4, del Codice del consumo, la rilevanza attribuita in alcune fattispecie alle dichiarazioni pubbliche del produttore, le previsioni generalmente considerate riconducibili al bisogno di certezza della conservazione del contratto, il sistema gerarchico dei rimedi attribuiti al consumatore che tiene conto delle esigenze del venditore e favorisce l'immediata e prevalente esperibilità di tutele ripristinatorie o in forma specifica. Ma è soprattutto l'art. 131 del Codice del consumo, oggetto di trattazione nel capitolo II, la disposizione che più di ogni altra presenta finalità caratteristiche ed effetti regolatori dei mercati intermedi in quanto, pur con i limiti esposti, appresta una specifica tutela in favore del venditore finale cui viene attribuito il diritto di rivalersi nei confronti degli altri soggetti che operano lungo la medesima filiera distributiva. In questo contesto vengono illustrate le problematiche emerse in ordine alla mancata attuazione da parte degli operatori commerciali della disciplina delle garanzie postvendita nel primo decennio di entrata in vigore della medesima. Tra le possibili cause, si evidenzia la previsione della derogabilità della disciplina sul regresso e, più in generale, la necessità di prevedere una qualche forma di regolamentazione delle relazioni tra i diversi operatori commerciali al fine di assicurare un più corretto ed equilibrato funzionamento dei mercati in cui gli stessi operano. Nel capitolo III, l'illustrazione dettagliata del funzionamento dei sistemi e delle reti di assistenza postvendita viene completata da una rassegna di pronunce dell'Autorità garante della concorrenza e del mercato, dalla cui attività istruttoria emerge una serie di reiterate condotte pregiudizievoli per i consumatori ed è inoltre possibile evincere chiaramente i principali fattori che causano tali condotte nonché un più chiaro assetto degli effettivi rapporti contrattuali all'interno della filiera distributiva. Le predette considerazioni hanno evidenziato l'esigenza di una qualche forma di intervento che possa offrire una soluzione alle problematiche individuate, colmando le attuali lacune normative ovvero correggendo le disposizioni che presentano maggiori criticità per i diversi soggetti interessati. Nel capitolo IV, pertanto, si tenta in primo luogo di dimostrare che l'eventuale previsione di una forma di responsabilità diretta del produttore per i difetti di conformità del bene comporterebbe un più elevato livello di soddisfazione degli interessi dei consumatori non solo in ragione dell'evidente innalzamento del livello di tutela giuridica ma, anche, nel lungo termine, attraverso un aumento della qualità standard dei prodotti conseguente proprio a tale istituto che, infatti, potrebbe costituire un notevole incentivo per gli stessi produttori ad investire nel miglioramento della qualità dei prodotti e dei servizi di assistenza. Più concreta, tuttavia, in una prospettiva de iure condendo, appare l'ipotesi di un intervento volto al riconoscimento della figura di contraente debole che non sia limitata ai soli consumatori, in maniera tale da consentire, coerentemente con i più recenti orientamenti giurisprudenziali, che la ratio della disciplina sull'abuso di dipendenza econmica di cui all'art. 9 della legge sulla subfornitura possa elevarsi a principio generale in materia contrattuale, da applicarsi a tutte le fattispecie in cui lo squilibrio contrattuale sia determinato da distorsioni patologiche del mercato. Al riguardo, le più recenti tendenze normative sembrano infatti muoversi proprio nel senso di un definitivo riconoscimento – e della conseguente tutela – delle imprese "deboli". In tal senso, infatti, vengono richiamate la recente direttiva 2011/7/UE, in materia di lotta ai ritardi di pagamento nelle transazioni commerciali, e la legge 11 novembre 2011 n. 180, "Norme per la tutela della libertà d'impresa. Statuto delle imprese", che all'art. 10, comma 2, ha introdotto la previsione di una presunzione di abuso di dipendenza economica in caso di violazione diffusa e reiterata della disciplina sui ritardi di pagamento nelle transazioni commerciali posta in essere ai danni delle imprese, con particolare riferimento a quelle piccole e medie. Per altro verso ancora, si è riferito di come la disciplina dell'impresa "debole" si estende oggi anche al settore dei rapporti contrattuali aventi ad oggetto la cessione di prodotti agricoli e agroalimentari di cui all'art. 62 del D.L. 1/2012. Come si è tentato di illustrare, tuttavia, quest'ultima norma si discosta dall'approccio tradizionale della legislazione antitrust tipizzando una serie di condotte commerciali sleali tra imprese, così di fatto introducendo nel nostro ordinamento una nuova categoria concettuale che, forse, potrebbe meglio garantire, rispetto agli strumenti tradizionali, un corretto ed equilibrato svolgimento delle relazioni commerciali c.d. B2b. Si è inoltre avuto modo di riferire di come il precedente italiano trovi rispondenza nei richiamati tentativi del legislatore comunitario di predisporre strumenti adeguati per contrastare il fenomeno delle pratiche commerciali scorrette tra imprese nell'ambito della catena distributiva, dapprima limitatamente al comparto alimentare e, successivamente, estendendo tale tentativo a tutti i settori attraverso il menzionato Libro verde sulle pratiche commerciali scorrette nella catena di fornitura alimentare e non alimentare. Al riguardo, tuttavia, occorre infine precisare che sebbene simili iniziative, volte a regolamentare i rapporti verticali tra imprese, possano in apparenza sembrare estranei rispetto alla finalità di tutela del consumatore intesa in senso stretto, secondo un approccio tradizionale, cionondimeno si è tentato di evidenziare – con il supporto delle evidenze emerse dall'attività istruttoria dell'AGCM – come la disciplina contrattuale di tali rapporti, associata al concreto dispiegarsi delle condotte poste in essere dagli operatori commerciali, produca effetti diretti proprio nella sfera dei consumatori finali la cui tutela, di conseguenza, presuppone necessariamente un corretto svolgimento delle relazioni tra tutti i soggetti coinvolti.

The primary mission of the essay is twofold: on the one hand, it intends to account of the complexity of the monopoly phenomenon, which is reflected in its regulation in the United States and in the European Union; on the other hand, it intends to display the close interaction among the market process, the judicial process, and the political process in the molding of the laws of monopolization. The colliding forces of fostering private enterprise, on the one hand, and of protecting the openness of the market and the competitive process to the benefit of both competitors and consumers, on the other hand, show the difficulties of making "good law" when it comes to monopoly. The choice of comparing the American laws of monopoly of and the European laws of abuse of dominant position originates from the fact that the two systems can be regarded as models embodying the two most typically recognized legal families of comparative science, the Common Law family, as regards the United States, and the Civil Law family, as regards the European Union. The two models are analyzed and compared from a functional perspective, whose common departing point is the situation in which a firm abuses its market power to eliminate competition on the market for a good or a service, to the detriment of both competitors and consumers. Along with the claim that "law" is not merely statutory law, the inquiry into the legal models selected accounts of the different weight of the legislative formant, of the judicial formant and of the doctrinal formant on the question. The legislative formant is represented by Section 2 of the American Sherman Act and of article 102 of the Treaty on the Functioning of the European Union, which both consist of broad invitations to courts to develop a law of unilateral abusive practices of the firm; thus, the judicial formant plays a pivotal role in both systems, in a way that is more familiar with the Common law tradition, together with the doctrinal formant, in particular with the tenets of the Freiburg ordoliberal school, of the Chicago School of law and economics and of the Harvard structure-conduct-performance School. Despite a rather similar impact of the three formants, the two models display sensibly different concerns in the regulation of the monopoly phenomenon, in turn a concern for efficiency and for the enhancement of consumer welfare as regards the US, and a concern for the fairness of transactions and for the fostering of the Internal Market as regards the EU. The differences between the two models can be recollected in two antipodal ways of intending capitalism, the individualist laissaz faire capitalism inspiring the American model, based on the idea that free market is the most powerful driver of development, and the altruist capitalism aiming to further a social market economy inspiring the European model, based on the balance between the stakes of private enterprise and the long-term needs of society as a whole. The difficulty of achieving the social policy goals to which the two models are devoted also stems from the constraints of different processes impacting the monopoly phenomenon: the market process, and its laws of demand and supply, the judicial process, and the structural lack of expertise of courts to adjudicate complex economic questions, and the political process, and the majoritarian or minoritarian biases. Each of the three processes is not a standalone viaticum for the enhancement of consumer welfare, for the protection of fairness or for fostering of the internal. However, an account of the impact of the three processes can better reveal the variances inherent to the legal question at issue. ; L'obiettivo principale del lavoro è duplice: da un lato, esso intende partecipare la complessità del fenomeno del monopolio, che si riflette sulla disciplina dello stesso negli Stati Uniti e nell'Unione Europea; dall'altro, intende riflettere sull'interazione tra i processi di mercato, i processi giurisdizionali ed i processi politici nella formazione del diritto del monopolio. Le opposte istanze rappresentate dalla necessità di promuovere l'intrapresa privata, da un lato, e dalla salvaguardia dell'accesso al mercato e del processo competitivo a vantaggio delle imprese concorrenti e dei consumatori, dall'altro, rivelano la difficoltà di plasmare un efficace diritto delle pratiche unilaterali dell'impresa. La scelta di comparare la disciplina del monopolio negli Stati Uniti con la disciplina dell'abuso di posizione dominante nell'Unione Europea è giustificata dal fatto che i due sistemi sono rappresentativi dei due modelli di famiglia legale tradizionalmente più riconosciuti dalla sistematica giuridica comparata, il modello di Common Law, con riferimento agli Stati Uniti, e quello di Civil law, con riferimento all'Unione Europea. I due modelli sono comparati in una prospettiva funzionale, il cui comune punto di partenza è la situazione in cui un'impresa abusa del suo potere di monopolio per eliminare la concorrenza sul mercato, a danno delle imprese concorrenti e dei consumatori. In linea con l'argomento per cui l'idea di "diritto" non è rappresentata meramente dal contributo positivo del legislatore, l'analisi dei modelli tiene conto del diverso impatto del formante legislativo, di quello giurisprudenziale e di quello dottrinale. Il formante legislativo è rappresentato dalla § 2 dello Sherman Act per il modello Statunitense e dall'articolo 102 del Trattato sul Funzionamento dell'Unione Europea per il modello Europeo, ambo costituenti, stante la loro genericità, ampie deleghe al giudice di sviluppare un diritto delle pratiche unilaterali abusive dell'impresa; pertanto, il formante giurisprudenziale svolge un ruolo basilare in entrambi i modelli, in una guisa più connaturata ai sistemi di Common Law, insieme al formante dottrinale, ed in particolar modo ai contributi della scuola ordoliberale di Friburgo, della Scuola di Chicago di diritto ed economia e della scuola di Harvard della struttura-condotta-prestazione. A dispetto di un impatto dei tre formanti piuttosto simile sulle due discipline, i modelli spiegano rilevanti differenze per ciò che attiene agli obiettivi politici che si prefiggono, rappresentati dall'efficienza della transazione e dall'aumento del benessere dei consumatori nel modello americano, e dalla garanzia della correttezza dello scambio e dalla promozione del mercato interno nel modello Europeo. Le differenze dei due modelli sono ricomprese in due modi antitetici di concepire il capitalismo, il capitalismo individualista ispirato al laissaz faire caratterizzante il modello americano, la cui idea sostanziale è che il libero mercato sia il principale fattore di sviluppo di un sistema, ed il capitalismo altruista finalizzato al raggiungimento di un'economia sociale di mercato caratterizzante il modello Europeo, il cui scopo cardinale è conciliare le istanze dell'impresa privata con i bisogni a lungo termine della società. Le difficoltà di raggiungere gli obiettivi politico-legislativi che i due modelli si propongono derivano, tra l'altro, dall'impatto di differenti processi sul fenomeno del monopolio, in particolare dei processi di mercato, obbedienti alle leggi della domanda e dell'offerta, del processo giurisdizionale, caratterizzato dalla strutturale inadeguatezza dei giudici a decidere di complesse questioni economiche, e dei processi politici, tradizionalmente contraddistinti da tendenze maggioritarie o minoritarie. Ciascuno dei tre processi isolatamente considerato non costituisce un viatico per favorire tali obiettivi. Tuttavia, la ricognizione dell'impatto dei tre processi può aiutare a comprendere meglio le molteplici variabili del fenomeno oggetto di studio. ; Dottorato di ricerca in Persona, impresa e lavoro: dal diritto interno a quello internazionale (XXVI ciclo)

La conformazione del modello giuridico allo Stato moderno presuppone che il diritto si adatti ai (nuovi) tempi e ai fini socialmente desiderati. Ma il diritto può, in realtà, incorporare i fini? Chi sarebbe adatto a scegliere i fini stessi? La maggioranza? O, al contrario, è il diritto un mero scheletro strutturale? Alcune indagini preoccupanti hanno mosso la nostra ricerca. Tale ricerca doveva essere, necessariamente, nel discusso campo del Diritto Ambientale. Un diritto nuovo, dalla titolarità diffusa, che nasce in ambito internazionale, e successivamente viene trasposto nel diritto interno degli Stati. Il mantenimento dell'equilibrio ecologico è essenziale per le odierne e future generazioni. Per tali ragioni, molte costituzioni, come la brasiliana del 1988, riconoscono alla tutela ambientale uno status costituzionale e carattere di fondamentalità. Questa massima protezione giuridica deriva, in gran parte, dal minimo rispetto che gli è dispensato (crisi di effettività), dal basso grado di attenzione che la società (di rischio) basata su di un modello economico di eliminazione delle barriere commerciali e frontiere doganali gli attribuisce, il che ha fatto sorgere, anche, la cosiddetta crisi ambientale, con la correlata percezione della finitezza dei beni ambientali in quanto "materia-prima" per la produzione di beni di consumo. Questa nozione di scarsità nasce come elemento nuovo, fino ad allora mai avvertita. Paradossalmente, mentre la società evolve scientificamente e la sua popolazione aumenta in modo esponenziale, si assiste ad una prospettiva di esaurimento delle risorse naturali disponibili, che già non sono più sufficienti per il mantenimento dell'equilibrio ecologico, ancor meno per sostenere le nuove richieste di produzione. La tecnica sarebbe in grado di invertire un tale quadro di scarsità, o è necessaria la determinazione di limiti etici all'uso delle risorse naturali, stabilendo una "scala del sostenibile", per garantire la disponibilità attuale e futura di risorse a sostegno della vita e in grado di assorbire i rifiuti generati dall'attività umana? Questi limiti sono riconoscibili e rinvenibili nell'ambito del sistema che ha generato la scarsità (economica), o sarà necessario l'uso di strumenti di controllo e direzione sociale per il raggiungimento di questi fini, che diverrebbero, dunque, limiti esogeni, "giuridici" nel caso? Ma il "sistema" del diritto è in grado di fornire risposte adeguate per questi "nuovi" diritti e necessità? È stato superato? Quali sono gli interventi necessari perché possa offrire risposte adeguate? Le basi perché si possa giungere a dare risposte a tali domande sono state oggetto del nostro studio e della nostra ricerca, terminati nel presente lavoro, che abbiamo diviso in 5 parti. La prima, che affronta la storicità della formazione dello Stato e gli obblighi appartenenti a ciascuno, secondo il modello adottato, in particolare in relazione all'oggetto di studio: la tutela dell'ambiente. Abbiamo affrontato qui l'evoluzione dello Stato quale istituzione moderna, così inteso a partire dall'affermazione dell'idea di concentrazione del potere che, alla fine del sistema feudale era frammentato e per tale ragione considerato come una forma pre-statale, che in questa sede dunque non ci riguarda. Abbiamo riportato le sue diverse fasi, dall'assolutismo, passando all'adozione delle teorie liberali e sociali, soprattutto post-rivoluzione francese. Abbiamo affrontato le implicazioni della crisi economica, con l'abbandono dello Stato di quelle funzioni che gli erano proprie nella concezione del Welfare State. Abbiamo analizzato l'emergere delle teorie neoliberali, dopo lo Stato sociale del costituzionalismo moderno, con le sue norme principali (ma vincolanti), programmi e obiettivi da realizzare. Successivamente, il verificarsi di fenomeni contemporanei tanto attuali quanto complessi, come la formazione di gruppi separatisti, spesso armati, e l'incremento del commercio transfrontaliero, le cui uniche barriere sono imposte da leggi economiche e non giuridiche, che spesso hanno aumentato l'abisso tra promesse di modernità – tra cui la piena garanzia dei diritti fondamentali – e la realtà. Tali fenomeni sono spregiativamente denominati neofeudali, poiché sottraggono il potere agli Stati, spesso facendo tabula rasa della sovranità. Per tale ragione, abbiamo affrontato la necessità della conformazione della teoria del diritto, culminando con la nascita delle costituzioni democratiche contemporanee, che riconoscono l'effettività dei diritti fondamentali e gli danno efficacia normativa, compreso il riconoscimento di "nuovi diritti", come il diritto all'ambiente ecologicamente equilibrato, dandogli la massima preminenza nel sistema giuridico. La seconda parte si occupa della nascita del movimento ambientalista e della formazione del diritto ambientale, compresi i limiti che gli sono imposti. Come è nato il movimento ambientalista, quali sono i segni più importanti lasciati lungo la storia e la necessità della creazione di un ramo del diritto che si occupi della tutela dell'ambiente, creando norme e principi adeguati a ciò, sono i temi in oggetto. Ci siamo occupati del contributo del diritto internazionale nella formazione del diritto ambientale interno di ciascun paese, essendo il medesimo la principale "fonte ispiratrice" delle legislazioni nazionali. Ma questo stesso diritto internazionale che gli fa da fondamento, pone dei limiti, come le sanzioni commerciali imposte in sede di World Trade Organization (WTO), laddove le norme interne di tutela dell'ambiente creino vantaggi competitivi non ragionevoli nei confronti degli altri Stati. La terza parte affronta le relazioni tra diritto e economia. Concetti di macro e microeconomia sono utilizzati per spiegare la nascita della crisi ambientale in seno al sistema economico e alla sua incapacità, di per sé, di offrire una soluzione per il sistema ambientale. Ciò perché stiamo trattando beni che sono di proprietà diffusa (comune), caratteristica che li porta, per questo, ad un rapido esaurimento, favorendo il comportamento "free rider": ossia, l'inquinatore vi ricorre fino a quando questo sia possibile nei costi del disinquinamento, normalmente sostenuti dallo Stato, facendo proprio solo il lucro di questa attività e lasciando a carico di altri (normalmente allo Stato) gli effetti negativi della sua azione. Si verifica, dunque, una "diseconomia", un errore nel sistema. In questa stessa parte di lavoro, ancora tenendo in considerazione la microeconomia, affrontiamo le soluzioni proposte dagli economisti (classici ed ecologici) per la correzione di questo "fallimento" del mercato: l'inquinamento come esternalità. È la nostra sfida internalizzare le esternalità (poiché l'uso della tecnica potrebbe supplire alla carenza delle risorse) o, al contrario, comprendendo che le risorse naturali sono finite, stabilire una "scala sostenibile" in cui l'uso delle risorse naturali possa supplire alle nostre necessità, assorbendo i rifiuti che generiamo, senza compromettere le generazioni future e le loro necessità. È compito del diritto, in questo caso, imporre tali "limiti etici" al sottosistema economico, o lo stesso sottosistema dell'economia sarebbe in grado di fare questo? La quarta parte affronta le politiche ambientali già sperimentate dagli Stati e i rispettivi strumenti di tutela ambientale. In questa sede, studiamo l'evoluzione delle politiche ambientali e i rispettivi strumenti che sono stati creati in ciascuna di queste fasi. Dal mero compito statale limitato alla risoluzione dei conflitti, passando per gli strumenti di "comando e controllo", fino alla fase moderna dell'uso degli strumenti economici a tutela dell'ambiente. Sono strumenti creati o "possibilitati" dall'ordine giuridico per intervenire nel mercato e, direttamente o indirettamente, promuovere conseguenze benefiche verso l'ambiente. In questa parte sono, inoltre, studiati i meccanismi o strumenti di comunicazione, che hanno l'importante compito di tenere alta l'attenzione della società su tematiche di rilevanza ambientale, offrendo tutte le informazioni necessarie all'esercizio pieno della cittadinanza, compreso ciò che riguarda la tutela dell'ambiente attraverso la via giudiziaria (in quei paesi in cui è ammessa questa forma di partecipazione popolare). Infine, la quinta parte studia quale sia il posto del diritto nella tutela dell'ambiente, riconoscendolo come in grado di interferire con i restanti sottosistemi sociali, in particolare nell'economico, ma con il necessario adattamento della sua teoria per far fronte alle reali necessità create dai nuovi diritti, in particolare il diritto all'ambiente ecologicamente equilibrato per le generazioni presenti e future. La cosiddetta questione ambientale non è solo giuridica, ma è anche giuridica. Per tale ragione, abbiamo cercato risposte adeguate alla necessità di dare al diritto la massima efficacia nello svolgimento di tale compito che è suo, in modo insostituibile, e, dunque, abbiamo fatto riferimento alla teoria funzionalista di Norberto Bobbio, con le sue sanzioni positive e le sue tecniche di incoraggiamento per raggiungere i fini desiderati, come la protezione dell'ambiente, introducendo, attraverso queste (sanzioni positive), mezzi di stimolo alla tutela dell'ambiente e l'uso di strumenti che intervengono nel mercato, con il necessario adattamento al moderno costituzionalismo. Ora, dato che il problema non è esclusivamente giuridico, poiché permea le diverse aree della conoscenza, ciascuna di queste deve contribuire alla soluzione, ma è (ancora) proprio del diritto il compito (imprescindibile e insostituibile) di fissare le basi del loro contributo, ossia, di regolare (compito regolatore) con una specifica finalità. Ciò comporta la necessità di adattarsi ai nuovi tempi per compiere il fine a cui è stato destinato. Ossia, evolvere, ricercando la massima efficacia, ma allo stesso tempo riconoscendo la sua irrinunciabilità. Questo l'obiettivo "normativo" da raggiungere. È chiaro che attribuire una funzione al diritto presuppone che sia rivista la teoria del diritto (metateoria), nella misura in cui questa non può essere dissociata dai paradigmi costituzionali, che sono essenzialmente normativi nel confronto con la politica e lo stesso diritto. E è questo il paradigma costituzionale che si proietta su tutto il sistema giuridico, facendo proprio, così, il compito di correggere la dogmatica giuridica e la sociologia giuridica, nel confronto tra situazioni di diritto e di fatto, come la massima preminenza e garanzia di tutela dell'ambiente a livello normativo e la minima efficacia fattuale di questa tutela. Pertanto, sebbene con questi adattamenti, il Diritto è e sempre sarà (ogni giorno di più) il locus adeguato per la promozione e protezione dei (nuovi) diritti.

La tesi di dottorato ripercorre l'evoluzione del ruolo delle imprese nell'economia globale, soffermandosi inizialmente sulle diverse teorie economiche e giuridiche che hanno caratterizzato il rapporto fra impresa e società. Sotto tale profilo, il lavoro tende a verificare se, nel terzo millennio, la responsabilità sociale si sia oramai definitivamente imposta come fondamentale strategia per lo sviluppo commerciale dell'impresa, ovvero se, ancora ai giorni nostri, questa debba essere considerata quale mera tecnica di maquillage o di buonismo imprenditoriale, destinata pertanto a tramontare al pari di altre passate "mode" imprenditoriali. Ripercorre a tal fine la nascita e l'evoluzione del concetto di responsabilità sociale, i diversi significati del sintagma, e la diatriba che ha animato il dibattito giuridico-economico di tutto il novecento, approfondendo la contrapposizione tra "shareholder value" e "stakeholder theory" e la discussione sviluppatasi in Europa e nel nostro Paese, sino a giungere ai giorni nostri ed all'imperante crisi economica globale ed ai casi di malcostume finanziario. Giunge in tal modo alla nota definizione fornita dal Libro Verde dell'Unione Europea "Promuovere un quadro europeo per la responsabilità sociale d'impresa". Relativamente al Libro Verde, analizza le risposte fornite dagli stakeholders - osservando compiutamente le diverse accezioni del significato stesso di stakeholders - approfondendo le diverse soluzioni da questi prospettate. Degna di rilievo è inoltre, la disamina dei profili attinenti la correlazione tra diritto, etica ed economia che nascono in relazione al riconoscimento di una responsabilità sociale dell'impresa, quale tentativo di superare la mancanza di regole comuni che caratterizza l'economia globalizzata, nonché il rapporto intercorrente fra RSI ed impresa sociale, anche alla luce del D.Lgs. 24 marzo 2006, n. 155, sull'impresa sociale. Il lavoro, partendo dalla definizione di RSI fornita dal Libro Verde, evidenzia due differenti ambiti applicativi della stessa, quello sociale e quello ambientale. Inquadra poi la ricerca sugli aspetti prettamente ecologici della cd. "responsabilità ambientale d'impresa" (RAI), verificando se alla luce delle recenti innovazioni normative e dei più moderni orientamenti dottrinali e giurisprudenziali, le due categorie giuridiche della tutela dei diritti umani e della tutela dell'ambiente possano oggi essere ricomprese nell'unico genus della responsabilità sociale ovvero se debbano essere scisse e ricomposte nelle classi separate e distinte della responsabilità sociale e della responsabilità ambientale d'impresa. Sotto tale profilo, ripercorre i motivi della minore attenzione della dottrina e delle imprese nei confronti della tutela dell'ambiente e l'evoluzione sia a livello nazionale che comunitario della normativa ambientale.Per quanto concerne l'evoluzione del diritto dell'ambiente in Italia, approfondisce l'esegesi dell'art. 9 Cost e l'attività interpretativa delle Corti, in particolare della corte Costituzionale, fino ad arrivare alla modifica del Titolo V Cost. ed all'introduzione dell'ambiente come bene costituzionalmente protetto. Medesima analisi è stata svolta relativamente allo sviluppo della politica ambientale a livello comunitario ed internazionale. Partendo dal "Rapporto Brundtland", analizza il concetto di "sviluppo sostenibile" e si sofferma su come tale nozione abbia sostituito, ai giorni nostri, le cd. teorie dei limiti allo sviluppo umano, e sia oramai permeata nel tessuto normativo nazionale fungendo da criterio guida della politica ambientale. Si sofferma poi sul cd. "Principio di integrazione" delle esigenze ambientali nelle altre politiche comunitarie, osservando la nuova coscienza ecologica nel mondo ed i sei programmi d'azione dell'UE in materia ambientale, nonché il ruolo dell'UE e degli Stati membri nello sviluppo della responsabilità ambientale d'impresa. La ricerca prende ancora in esame la "Dichiarazione su ambiente e sviluppo", il programma "Agenda 21" ed Protocollo di Kyoto, nonché il cd. Principio di integrazione e l'interpretazione giurisprudenziale di tale principio sia livello nazionale che comunitario. Il lavoro di dottorato pone in luce come la RAI si caratterizzi per l'impegno assunto dall'impresa secondo l'approccio "Triple Bottom Line" ed approfondisce i benefici in termini sia di vantaggi "interni" che "esterni" derivanti dall'adozione di pratiche di responsabilità ambientale. Sotto tale profilo, analizza, nello specifico, il rapporto costi/benefici della RAI, affrontando il concetto di costo ambientale ulteriore e la considerazione che i benefici della responsabilità ambientale non siano sempre agilmente quantificabili, parlandosi del cd. Patrimonio immateriale dell'impresa. A tal fine, rileva la necessità di target ed indicatori ambientali uniformi come base per i modelli di rendicontazione della responsabilità ambientale d'impresa. Indaga poi criticamente la praticabilità delle scelte di responsabilità ambientale per le piccole e medie imprese, indugiando sulla cd. "internazionalizzazione sostenibile" e sull'analisi critica della cd. "internazionalizzazione al ribasso". Ulteriore approfondimento critico viene svolto sul ruolo del consumatore - sotto il duplice profilo di soggetto che assume la funzione di indirizzare il mercato verso comportamenti socialmente etici e, a sua volta, di destinatario di comportamenti irresponsabili nella sua qualità di soggetto debole della filiera produttiva - rilevando come il consumatore di oggi, anche grazie al ruolo svolto dalle associazioni dei consumatori, non sia più passivo utilizzatore di beni e servizi, che subisce gli andamenti del mercato, ma un soggetto consapevole, che si informa attraverso i nuovi mezzi di comunicazione, che pondera elementi non più esclusivamente economici e compie scelte anche di natura etica. Rileva poi come le attività e le strategie predisposte dalle imprese, possono risultare efficaci solo se correttamente portate alla conoscenza del vasto pubblico; in tal senso osserva come la comunicazione, e la diffusione della comunicazione di massa in particolare, assolvano un ruolo fondamentale per alimentare la RAI, affrontando altresì i rischi insiti nella nuova comunicazione ambientale. Interessante è il profilo dedicato agli strumenti giuridici di cui dispone l'ordinamento per garantire il rispetto degli impegni di responsabilità sociale ed ambientale assunti volontariamente dall'impresa, analizzando il rapporto tra soft law ed hard law. A tal fine, esamina i codici etici e di condotta e la disciplina dettata delle pratiche commerciali sleali, il principio di trasparenza e la Convenzione di Aarhus sull'accesso alle informazioni ambientali, nonché la normativa di cui al D.Lgs. 231/2001. Da ultimo, si sofferma su una analisi critica degli strumenti per valutare le condotte responsabili delle imprese, focalizzando l'attenzione sulla certificazione ambientale e fornendo una analisi critica dell'evoluzione del regolamento Emas in Europa e del rapporto con la disciplina fornita dalla norma internazionale ISO 14001.

L'attività di ricerca nell'ambito del Dottorato di ricerca "Persone, imprese e lavoro: dal diritto interno a quello internazionale" ha consentito di studiare ed approfondire una tematica nuova del diritto internazionale, ossia "La responsabilità delle imprese multinazionali per crimini internazionali". Il progetto di ricerca è stato strutturato su tre parti dedicate rispettivamente alla soggettività giuridica delle imprese multinazionali, ai diversi profili di responsabilità che possono essere riferiti alle imprese multinazionali e, infine, alla responsabilità penale che può essere loro contestata. Per quanto riguarda il primo capitolo, "L'impresa multinazionale come realtà multiforme", l'analisi si è concentrata principalmente sulla nozione di impresa multinazionale e sul relativo problema dell'ammissibilità della personalità giuridica di diritto internazionale delle imprese multinazionale. Il profilo definitorio è stato oggetto di un iter argomentativo che si è mosso lungo l'analisi delle fonti di diritto internazionale e il modus operandi delle imprese multinazionali. Alla luce di ciò, l'indagine definitoria si è conclusa propendendo per una nozione di impresa multinazionale che va specificata in concreto attraverso i suoi elementi costitutivi. In definitiva, l'impresa multinazionale è un'organizzazione che esercita la sua attività produttiva in Paesi diversi da quello di origine avvalendosi di aziende affiliate, che, seppure sono qualificate come satelliti delle imprese multinazionali, sono dotate di personalità giuridica e di autonomia giuridica. Risolto il problema definitorio, l'indagine si è concentrata su una problematica complessa, che ha sollecitato l'intervento della dottrina più autorevole. Al di là del dibattito dottrinario che ne è scaturito, attualmente si potrebbe propendere per la personalità giuridica delle imprese multinazionali. Il riconoscimento che ne è derivato è stato determinato da una serie di "criteri sintomatici". Valga a titolo esemplificativo il riferimento alla loro partecipazione nei procedimenti giurisdizionali ed arbitrali al fine di garantire i diritti riconosciuti (esempio significativo si può indicare nell'istituzione dell'Iran-United States Claims Tribunal risalente al 1981, che è stato oggetto del Rapporto dell'Alto Commissario per i diritti umani delle Nazioni Unite, ove è stato dichiarata in modo esplicito la colpevolezza dell'impresa multinazionale che si mostra tollerante ovvero ignora i fatti criminali riservati ai diritti umani.). Il primo capitolo è introduttivo del secondo capitolo dal titolo "La disciplina giuridica internazionale dell'attività delle imprese multinazionali". La seconda parte della tesi ha avuto ad oggetto un ambito di indagine piuttosto esteso, che non è stato di difficile inquadramento in quanto le problematiche sottese hanno trovato adeguate risposte attraverso l'intervento dottrinario, ma soprattutto attraverso l'intervento della giurisprudenza e l'operato del legislatore. L'attività delle imprese multinazionali si lega inesorabilmente con la tematica della responsabilità sociale delle imprese multinazionali (indicato con l'acronimo inglese CSR, Corporate Social Responsability). Gli unici strumenti in grado di fornire un'adeguata risposta sanzionatoria alle condotte delle imprese multinazionali si possono rinvenire nei Codici di Condotta, anche detti codici etici. Gli esempi più rilevanti di Codici di Condotta, che sono stati oggetto di una puntuale analisi, sono da riscontrare nella Dichiarazione Tripartita dell'OIL sulle imprese multinazionali e la politica sociale (1977/2000/2006), nelle Guidelines dell'OCSE destinate alle imprese multinazionali (2000/2011) e nel Global Compact delle Nazioni Unite (2000/2010). Per ragioni di completezza sistematica, il secondo capitolo ha tenuto conto anche dei c.d. Codici di Condotta privati, quali documenti volontariamente sottoscritti dalle imprese multinazionali raggruppanti norme e principi non vincolanti tesi a disciplinare la condotta sul mercato delle stesse imprese. Resta da prendere in esame la parte centrale della tesi che si incentra sulla responsabilità internazionale delle imprese multinazionali per i crimini internazionali. Il terzo, il quarto e il quinto capitolo sono il cuore della tesi di dottorato, che si riferiscono ad un ambito del diritto internazionale inesplorato e su cui si concentrano le numerose perplessità della dottrina nazionale ed internazionale. L'attività di ricerca ha seguito un determinato filo d'indagine tenendo anche conto che il progetto di ricerca si inserisce nel ciclo di dottorato dal Titolo "Persone, imprese e lavoro: dal diritto interno al diritto internazionale". In altri termini, l'indagine ha tenuto conto della penale responsabilità delle imprese multinazionali partendo dalla normativa interna dell'ordinamento italiano, che com'è noto è segnata dal d.lgs. n. 231 del 2001. Al di là della scelta strutturale che segna il terzo, il quarto e il quinto capitolo, è bene precisare che la responsabilità penale delle imprese multinazionali è stata definita dal presunto ambito operativo. Difatti, l'indagine si è concentrata principalmente sull'ammissibilità della responsabilità penale delle imprese multinazionali per i crimini internazionali, sugli elementi tipizzanti il fatto illecito e sul relativo disvalore penale. E' bene precisare che i crimini internazionali sono, generalmente, di esclusiva competenza della Corte penale internazionale, salva l'applicazione del noto principio della giurisdizione penale universale. In tal modo si garantisce l'intervento giurisdizionale anche dei Tribunali interni, che possono sindacare la illiceità della condotta offensiva. In astratto, non vi sarebbero ostacoli a riconoscere la responsabilità penale delle imprese multinazionali per i crimini internazionali. Ma, in concreto, le perplessità persistono. Il primo problema che è stato affrontato attiene alla copertura normativa. L'analisi ha consentito di comporre un adeguato sostrato normativo, partendo dalla bozza dello Statuto della Corte penale internazionale e da autorevole dottrina e completando con il rapporto del 2013 del Segretario Generale delle Nazioni Unite. Quindi, il problema attinente alla copertura normativa è stato risolto, ma ciò che ha destato immediate difficoltà è stata l'individuazione degli elementi costitutivi della responsabilità penale delle imprese multinazionali e, di conseguenza, l'imputazione diretta della violazione dei diritti umani. La responsabilità delle imprese multinazionali per crimini internazionali, attualmente, si può risolvere in un duplice modo: 1. non intervenire con lo strumento sanzionatorio, ma ciò vorrebbe dire lasciare impunite le condotte delle imprese multinazionali; 2. riferire la condotta delle imprese multinazionali allo Stato ospite. In questo secondo caso, sono ben note le conseguenza che derivano, basti considerare che l'illecito internazionale materialmente lesivo dei diritti degli individui è subordinato alla giurisdizione dello Stato che ne è autore. Invece, per quanto concerne il primo profilo si corre il rischio di fare andare impunite le condotte delle imprese multinazionali violando indirettamente il principio di legalità e direttamente i principi sottesi alla comunità internazionale. In altri termini, se il sistema di diritto internazionale non aziona gli strumenti previsti dalla normativa sopra esaminata a tutela dei diritti umani si può determinare una doppia violazione a danno di quest'ultimi. Di conseguenza, l'esigenza di attivare strumenti idonei previsti dall'ordinamento internazionale ha fatto sì che si possa utilizzare uno strumento idoneo a riscontrare la diretta imputabilità delle imprese multinazionali, ossia l'interpretazione estensiva . E' noto che il sistema penale ripudia l'analogia, ma allo stesso tempo consente l'interpretazione estensiva . Avvalendosi dell'interpretazione estensiva l'interprete può adoperare gli strumenti che sono contenuti nel Progetto 2001, ove si tiene conto della responsabilità dello Stato. Di conseguenza, anche per le imprese multinazionali sarà possibile riscontrare, a seguito dell'interpretazione estensiva, la sussistenza degli elementi costitutivi del fatto illecito. Pertanto, si configura anche in capo alle imprese multinazionali l'elemento oggettivo della violazione delle norme internazionali e l'elemento soggettivo attinente alla diretta imputazione del comportamento antigiuridico. In tal modo entrambi gli elementi sono riconducibili direttamente alla condotta delle imprese multinazionali, che, come più volte chiarito, può essere intesa come una condotta attiva ovvero una condotta omissiva. In altri termini, la condotta può essere attiva quando le imprese violano direttamente per un profitto proprio le disposizioni di legge a tutela dei diritti umani determinando effetti incidenti sugli individui, che sono collocati stabilmente nell'area ove operano le imprese multinazionali; invece, la condotta è omissiva, quando le imprese multinazionali omettono di adottare le misure di prevenzione (che potrebbero corrispondere ai c.d. compliance programs) finalizzate a ridurre o eliminare le conseguenze offensive derivanti dalla loro condotta a danno dei diritti umani. In definitiva, accertato che l'attività delle imprese multinazionali è coperta normativamente da atti delle organizzazioni internazionali e ritenuta ammissibile l'interpretazione estensiva degli elementi essenziali costitutivi del fatto illecito dello Stato, le imprese multinazionali possono essere responsabili per i crimini internazionali. In conclusione, la soluzione positiva offerta è stata frutto di una ricostruzione che ha preso le mosse principalmente dagli esempi degli ordinamenti nazionali e ha trovato la sua ratio nella bozza dello Statuto della Corte penale internazionale, ma nonostante ciò la scelta incriminatrice non vuole essere esaustiva di una tematica che dispone di un notevole ambito operativo e che è risultata essere connessa con diversi fattori (economici, politi e sociali) non sempre di facile comprensione. ; The research activities within the framework of the PhD "People, businesses or jobs: domestic law to the international" made it possible to study and discuss a new subject of international law, i.e. "the responsibility of transnational corporations for international crimes". The research project has been structured on three sections devoted respectively to legal subjectivity of various MNEs liability profiles that may be related to transnational corporations and, finally, the criminal liability that may be disputed. As regards the first chapter, "The multinational enterprise as a multiform reality", the analysis focused primarily on the notion of multinational enterprise and its problem of eligibility of legal personality under international law of multinational enterprises. The Definitory profile has been the subject of an argumentative process that moved along the analysis of sources of international law and the modus operandi of the multinational companies. In light of this, the survey definition ended inclinations for a notion of multinational enterprise must be specified in concrete terms through its constituent elements. Ultimately, the multinational firm is an organization that carries on his production activity in countries other than the country of origin through affiliated companies, which, although they are classified as satellites of multinational companies, have legal personality and legal autonomy. Fixed issue Definitory, the investigation has focused on a complex issue, which has prompted the intervention of the most authoritative doctrine. On the other side of the debate that has been doctrinaire, currently you might lean towards the legal personality of multinational enterprises. The recognition that resulted was determined by a series of "symptomatic criteria". It is not limited to the reference to their participation in court proceedings and arbitral tribunals to ensure that the statutory rights (example you can indicate in the establishment of the Iran-United States Claims Tribunal dating from 1981, which was the subject of the report of the High Commissioner for human rights of the United Nations, where it has been explicitly declared guilty of multinational enterprise that is tolerant or ignores the facts private human rights criminals.). The first chapter is an introduction to the second chapter entitled "international legal regulation of the activities of transnational corporations". The second part of the thesis had such a scope object of investigation rather extended, which was not difficult to monitor because the underlying problems have found adequate responses through a doctrinaire, but especially through the intervention of the law and the work of the legislature. The activity of multinational enterprises is bound inexorably with the issue of social responsibility of multinational companies (referred to by the acronym CSR, Corporate Social responsibility). The only instruments capable of providing an adequate response to the conduct of disciplinary multinational enterprises can be found in the codes of conduct, also called ethical codes. The most important examples of codes of conduct, which were the subject of a detailed analysis, are to be found in the ILO Tripartite Declaration on multinational enterprises and social policy (1977/2000/2006), in the OECD Guidelines for multinational enterprises (2000-2011) and the United Nations Global Compact (2000/2010). For the sake of completeness, the second chapter systematically took account also of the so-called private codes of conduct, which documents voluntarily undertaken by transnational corporations involving non-binding standards and principles designed to govern the conduct of business on the market. It remains to consider the central part of the thesis that focuses on international responsibility of transnational corporations for international crimes. The third, fourth and fifth chapter are at the heart of the doctoral thesis, which refer to an international law which is unexplored and concentrate the many concerns of national and international doctrine. The research activity has been following a certain thread of investigation taking into account also that the research project is part of the doctoral cycle entitled "People, businesses or jobs: domestic law with international law". In other words, the survey took account of the responsibility of the criminal multinationals from the internal legislation of the Italian law, which as you know is marked by d.lgs. No. 231 of 2001. Beyond the structural choice that marks the third, fourth and fifth chapter, it is good to point out that the criminal responsibility of transnational corporations was allegedly operating scope defined. Indeed, the investigation has focused primarily on the admissibility of criminal liability of multinational corporations to international crimes, on particular toxins the tort and criminal disvalue. It is good to point out that international crimes are, generally, the exclusive jurisdiction of the International Criminal Court, without prejudice to the application of the principle of universal criminal jurisdiction. This ensures the jurisdiction of domestic Courts, which can review the unlawfulness of conduct offensive. In principle, there would be obstacles to recognise the criminal liability of multinational corporations to international crimes. But, in practice, the concerns persist. The first problem that has been addressed as far as the regulatory coverage. The analysis made it possible to compose an appropriate regulatory milieu, starting with the draft statute of the International Criminal Court and by authoritative doctrine and completing with the 2013 report of the Secretary-General of the United Nations. Then, the problem pertaining to legislation coverage is resolved, but what aroused immediate fix was the identification of the constituent elements of criminal responsibility of transnational corporations and, consequently, on charges of human rights violations. The responsibility of transnational corporations for international crimes, currently, you can resolve in a twofold way: 1. do not use the instrument of sanctions, but that would mean leaving unpunished the conduct of multinational enterprises; 2. report the conduct of transnational corporations to the host State. In this second case, are well known the consequence arising, suffice it to note that the international offence materially detrimental to the rights of individuals shall be subject to the jurisdiction of the State which is the author. On the other hand, as regards the first profile you run the risk of making go unpunished the conduct of multinational companies indirectly violating the principle of legality and the principles governing the international community. In other words, if the international law system propels the tools foreseen by examined above legislation protecting human rights can determine a double violation to the detriment of the latter. As a result, the need to activate suitable instruments under international law meant that we could use a suitable tool to experience the direct eligibility of multinational enterprises, i.e. the interpretation. It is known that the penal system rejects the analogy, but at the same time allows for broad interpretation. Using the interpretation the interpreter can use tools that are contained in the 2001 Draft, which takes into account the responsibility of the State. As a result, even for multinational enterprises will encounter as a result of the interpretation, the existence of the constituent elements of the tort. Therefore, it also configures in Chief for multinational enterprises the objective element of the violation of international standards and the subjective element relating to objectionable material behavior directly attributable. Thus both elements can be traced back directly to the conduct of multinational enterprises, which, as repeatedly explained, can be understood as active behaviour or conduct of omission. In other words, the conduct can be activated when companies violate directly for a profit its legal provisions for the protection of human rights, causing accident effects on individuals, who are placed firmly in the area where multinational enterprises operate; Instead, the conduct is of omission, when multinational companies fail to adopt prevention measures (which might correspond to so-called compliance programs) designed to reduce or eliminate offensive consequences resulting from their conduct to the detriment of human rights. Ultimately, ensured that the activity of multinational enterprises is covered by law from international organizations and acts deemed eligible for the interpretation of the essential elements constituting the tort State, multinational companies may be responsible for international crimes. In conclusion, the positive outcome was the result of a reconstruction that took the moves primarily by examples of national laws and found its ratio in the draft statute of the International Criminal Court, but nevertheless the choice event is not intended to be exhaustive of a subject that has significant operational and scope that was found to be connected with various factors (economicpolitical and social), not always easy to understand. ; Dottorato di ricerca in Persona, impresa e lavoro: dal diritto interno a quello internazionale (XXVI ciclo)

Il presente scritto ha ad oggetto la disciplina delle pratiche commerciali scorrette, introdotta dalla direttiva 2005/29/CE e trasfusa nel codice del consumo dal d.lgs. n. 146 del 2 agosto 2007. Nel capitolo introduttivo ci si propone di mettere in luce la ratio di tale normativa, e di dar conto della sua natura "bifronte". Per un verso essa mira «al conseguimento di un livello elevato di protezione dei consumatori», per altro verso intende garantire «nel settore da essa coordinato una concorrenza leale»: in tal senso si pone pertanto a mezza via tra diritto della concorrenza e dei consumatori, quale tentativo di superamento della loro tradizionale distanza. Si ritiene in particolare che la mediazione tra i due "diritti secondi" si realizzi attraverso l'accento posto dalla direttiva su uno dei principali criteri ispiratori del diritto contrattuale europeo: la buona fede. Essa consente, infatti, di filtrare entro la forma giuridica del mercato i valori di cui è portatrice, non limitandosi alla consueta funzione di correttivo del singolo rapporto contrattuale, al fine di garantire il contraente più debole dagli abusi che lo indurrebbero a una contrattazione non libera, ma assurgendo al ruolo di direttiva generale di comportamento per le imprese, così rivelando la sua funzione valoriale. L'analisi compiuta nel secondo capitolo intende mostrare che le due rationes della disciplina, messe in evidenza nel primo, trovano un preciso riscontro positivo già nella disposizione di apertura (art. 20 cod. cons.), la quale articola la fattispecie generale "pratica commerciale scorretta" nei due elementi costitutivi della contrarietà alla diligenza professionale e dell'idoneità a falsare il comportamento economico del consumatore medio. Nell'esaminare tali due requisiti ci si sofferma specificamente sulla natura dei divieti imposti al professionista dalla normativa de qua, i quali, grazie all'intervento della buona fede, possono leggersi alla stregua di obblighi cui il professionista è tenuto nei confronti del consumatore, anche indipendentemente dalla conclusione di un contratto (con conseguente qualificazione degli stessi in termini di obbligazioni senza prestazione). Come viene chiarito segnatamente nel terzo capitolo, peraltro, pur dettando regole di comportamento che vincolano il professionista nel suo rapporto con il consumatore, la direttiva prescinde dall'individuazione di rimedi di cui quest'ultimo possa avvalersi a fronte di una pratica commerciale scorretta, affidando agli ordinamenti degli stati membri il difficile compito della loro definizione. Tale disinteresse del legislatore europeo induce a interrogarsi sulle soluzioni plausibili secondo il nostro diritto, per il quale i rimedi astrattamente ipotizzabili sono - almeno a prima vista - molteplici, sia in termini di invalidità, in ragione dell'assonanza tra le condotte vietate e i vizi della volontà, sia di responsabilità. E tuttavia, mentre degli uni deve constatarsi l'inadeguatezza a coprire l'intera gamma delle condotte scorrette, dell'altra resta controversa la natura. Nella ricerca della via da intraprendere è ancora la buona fede a suggerire il percorso. Se infatti, secondo l'interpretazione che si è suggerita, essa è in grado di attribuire ai divieti che la direttiva pone a carico del professionista il carattere di obblighi, ne deriva che, in caso di loro violazione, l'effetto sarà quello della responsabilità contrattuale (purché naturalmente ricorrano tutti gli elementi costitutivi della pratica commerciale scorretta e segnatamente l'idoneità a falsare il comportamento economico del consumatore medio). Se dunque, de iure condito, la soluzione in termini di responsabilità contrattuale (non già da inadempimento dell'obbligo primario di prestazione, bensì da violazione di obblighi funzionali autonomi da esso) pare l'unica in grado di dare una risposta uniforme all'esigenza di tutela dei consumatori vittime delle condotte vietate (l'invalidità restando confinata alle sole ipotesi di condotte che siano in grado di integrare i requisiti dei vizi della volontà), non sembra peregrino ipotizzare, de iure condendo, l'elaborazione di un rimedio ad hoc, in grado di privare di effetti il contratto che sia stato concluso a seguito della pratica commerciale scorretta. In tal senso potrebbe trarsi spunto dall'esperienza del diritto inglese che, a fronte della inadeguatezza del diritto privato tradizionale a rispondere all'esigenza di tutela dei consumatori va elaborando un inedito diritto di recesso, il quale, seppur giustificato dalla ratio di protezione del consumatore, è tuttavia altro dall'ormai tipicamente consumeristico ius poenitendi, quest'ultimo essendo esercitabile senza alcuna giustificazione, laddove quello inglese di nuovo conio, esige la prova della scorrettezza. L'elaborazione, ancora in corso, di nuovi strumenti di tutela del consumatore in common law, oltre che costituire utile spunto de iure condendo anche per il legislatore italiano, offre inoltre la misura di come l'ordinamento inglese e quello nostro si attestino, allo stato, su posizioni divergenti, da una parte essendo caldeggiato - quale rimedio generale - il recesso, dall'altra potendosi confidare sulla sola responsabilità quale soluzione percorribile a fronte di tutte indistintamente le pratiche commerciali scorrette. Tale divaricazione induce a prospettare esiti contrari rispetto a quelli auspicatidalla stessa direttiva 2005/29/CE in termini di piena armonizzazione, giacché, pur a fronte di fattispecie pressoché identiche nei diversi ordinamenti, l'adozione di rimedi difformi non potrà che determinare conseguenze variegate sul piano dell'applicazione.

Questo studio è rivolto all'analisi delle possibili vie di interazione tra la nuova disciplina in tema di pratiche commerciali scorrette recentemente introdotta nel codice del consumo agli articoli 18 - 27- quater, e il quadro normativo relativo alle "professioni intellettuali". L'interrogativo che pone è quello del "se" e "come" le nuove disposizioni siano applicabili al professionista che esercita una libera professione, sottoposto in ragione degli interessi generali che l'attività involge, ad una regolamentazione nazionale che è tutta imperniata sul "decoro" e sulla "correttezza professionale". La tesi è strutturata in quattro capitoli e prende le mosse, nel primo, dall'analisi del significato e delle implicazioni -nell'ordinamento nazionale in generale e delle professioni in particolare - del nuovo approccio al diritto comunitario dei consumatori inaugurato con la direttiva 2005/29/Ce - matrice della disciplina in esame, che introduce il divieto generale di porre in essere "pratiche commerciali scorrette tra professionista e consumatore". Si opera, quindi, la disamina della nozione innovativa di "pratica commerciale" e del vasto orizzonte temporale preso in considerazione dal legislatore che guarda a tutta l'attività del professionista e non solo al contratto. Il capitolo affronta, poi, il problema relativo ai limiti soggettivi di operatività della novella con riguardo alla categoria delle professioni intellettuali di difficile definizione. In particolare, la previsione dell'art. 19, secondo comma, lett. d) costituisce uno snodo essenziale del percorso di ricerca rivolto a comprendere se, nel settore in esame, vi siano gli spazi e le ragioni per una disciplina che diverga dalle regole generali in materia di pratiche commerciali scorrette. La norma, difatti, sembra porre una "deroga" per le leggi specifiche che regolamentano le "professioni regolamentate" e per i relativi "codici deontologici", ove rivolti a garantire "elevati livelli di correttezza professionale". Nella disciplina comunitaria, il settore delle professioni "regolamentate" rappresenta un vulnus al principio dell'armonizzazione massima delle disposizioni normative nazionali imposta dal legislatore comunitario e, di riflesso, nella disciplina nazionale di recepimento un ambito "non pregiudicato" dalla novella. Per tali ragioni, il tema delle pratiche commerciali scorrette del professionista intellettuale sembra collocarsi, dunque, in una cornice normativa un po' "sfuocata" sia sotto il profilo definitorio che sotto il profilo applicativo. Poiché il perimetro di applicazione della normativa non si presenta del tutto chiaro e lineare, l'esame della definizione di professione regolamentata accolta dall'art. 18, comma 1, lett. n) cod.cons., sia in positivo (con riferimento alle attività professionali che comprende) sia in negativo (con riferimento a quelle attività che possono qualificarsi "non regolamentate") è condizione necessaria dello studio. La definizione in argomento è analizzata facendo ampio riferimento a quella più dettagliata fornita in tema di riconoscimento di qualifiche professionali e all'ampia casistica dei provvedimenti dall'Autorità garante della concorrenza e del mercato. Si pone, poi, a confronto la definizione mutuata dal diritto comunitario con le espressioni polisenso usate nel nostro ordinamento per indicare le professioni intellettuali cercando di tracciarne le linee di demarcazione. A conclusione di questo primo segmento della ricerca, incentrato sui profili definitori, si pone in evidenza il legame di complementarietà e coerenza che sembra sussistere tra i tre capisaldi comunitari in materia di professioni regolamentate che hanno profondamente inciso sull'ordinamento nazionale ovvero il d.lgs. 6 novembre 2007, n. 206, di attuazione della direttiva 2005/36/CE (c.d. direttiva unica) relativa al riconoscimento delle qualifiche professionali, il d.lgs. 26 marzo 2010 n. 59, che recepisce l'importante direttiva 2006/123/CE sui servizi nel mercato interno (c.d. Bolkeinstein), e per finire la disciplina delle pratiche commerciali scorrette, e della necessità di leggere l'ultima alla luce delle altre due. Il secondo capitolo dell'elaborato è dedicato all'analisi del complesso sistema di valutazione della scorrettezza della pratica commerciale di cui all'art. 20 cod. cons., norma centrale attorno alla quale muove l'intero impianto normativo, nel quale si fa largo uso di clausole generali di cui si indaga il contenuto. Inoltre, si traccia l'identikit del "consumatore medio del servizio professionale" alla luce delle peculiari caratteristiche del mercato dei servizi professionali ovvero: l'asimmetria informativa e il conseguente rischio per il consumatore di incorrere in fenomeni di selezione avversa e gli effetti esterni prodotti dalle prestazioni intellettuali. Con riferimento alla configurabilità in concreto di pratiche commerciali ingannevoli e aggressive nel settore professionale si pone in rilievo il problema relativo alle modalità e ai limiti con cui questi servizi si possono proporre ai consumatori nonostante le recenti misure di liberalizzazione che hanno introdotto significativi germi di innovazione. E del resto la "sospetta" mancata emissione di provvedimenti dell'Autorità garante che abbiano come destinatari i liberi professionisti e/o gli ordini professionali per aver posto in essere pratiche commerciali scorrette sembra porre in risalto sia la peculiarità del rapporto cliente/consumatore – professionista intellettuale sia la difficile congiunzione dei sistemi normativi in esame. Nel terzo capitolo del presente elaborato si dedica particolare attenzione al ruolo dell'autoregolamentazione nel nuovo quadro normativo. In particolare, si definiscono i tratti essenziali della definizione generale di "codice di condotta", cristallizzata a livello normativo all'art. 18, comma 1, lett. f) cod. cons., in riferimento alla possibilità o meno di comprendervi anche la nozione di codice deontologico. La soluzione del problema non riveste un interesse solo esegetico in quanto può determinare un diverso ambito di applicazione della disciplina ed una diversa rilevanza verso il consumatore delle condotte che violino i precetti deontologici e delle fattispecie tipiche di pratiche commerciali coinvolgenti i codici di condotta. Si affronta, poi, il delicato tema del rapporto tra la nuova normativa introdotta agli artt. 18 ss. e la piattaforma normativa e deontologica nazionale delle professioni domandandosi se si pongano su piani paralleli destinati a non incontrarsi in alcun punto o se possano a tratti sovrapporsi ed avere delle interferenze.Il quarto capitolo tratta il tema della tutela del consumatore avverso le pratiche commerciali scorrette poste in essere dall'esercente una professione intellettuale. In specie, si indaga sulla natura del sistema di tutela apprestato dal nuovo articolato normativo e ci si chiede se la competenza generale dell'Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato incontri limiti normativi con rifermento al settore professionale e se vi sia una competenza esclusiva degli ordini professionali sulle comunicazioni commerciali degli esercenti una professione. Segue, poi, la trattazione del tema dell'applicabilità dei rimedi individuali propri della nostra tradizione civilistica su cui, formalmente, la nuova disciplina non incide, pur essendo destinata ad avere su di essi delle inevitabili interazioni. Inoltre, stante le peculiarità dell'ordinamento professionale cui necessariamente appartiene il libero professionista e la rilevanza che in esso rivestono i codici deontologici, si ritiene indispensabile lo studio della responsabilità disciplinare. L'analisi si snoda cercando di individuare attraverso quali vie la disciplina delle pratiche commerciali scorrette attraversi le specificità del settore professionale modificandosi parzialmente e/o imponendo nuovi cambiamenti nell'ordinamento delle professioni. Dunque, si propone un approccio alla disciplina delle professioni dall'angolo visuale del cliente – consumatore, domandandosi se la novella si traduca in una nuova "guarentigia" per questa particolare categoria di professionisti, salvaguardata dall'uniformazione imposta dal diritto comunitario e quali siano le rationes della particolare attenzione normativa ad essa dedicata.